5.5. Контролируются ли цены по сделкам

с имущественными правами?

Отметим, что в гл. 14.4 НК РФ идет речь только о сделках по реализации товаров (работ, услуг). Такая формулировка позволяет сделать вывод о том, что положения Федерального закона N 227-ФЗ распространяются только на сделки с товарами, работами, услугами и не распространяются на сделки с иными объектами гражданских прав (например, с имущественными правами, которые в силу ст. 38 НК РФ не являются товаром, работой, услугой).

Аналогичная формулировка содержалась и в ст. 40 НК РФ. В связи с этим, по нашему мнению, в соответствии с указанной нормой контролирующие органы были не вправе проверять цены только в отношении сделок по реализации имущественных прав.

Данный вывод подтверждается, например, Решением Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2007 N А40-75532/06-140-473 (Постановлением ФАС МО от 23.11.2007 N КА-А40/11946-07 оставлено без изменения), в котором, в частности, было указано, что "ст. 40 НК РФ применяется к товарам, работам и услугам и неприменима к уступке прав, в том числе к передаче имущественных прав, каковым является право, вытекающее из инвестиционного договора"

Вместе с тем ряд норм НК РФ допускают применение положений ст. 105.3 НК РФ к сделкам с имущественными правами. Например, п. 4 ст. 274 НК РФ предусмотрено, что доходы, полученные в натуральной форме в результате реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая товарообменные операции), учитываются, если иное не предусмотрено НК РФ, исходя из цены сделки с учетом положений ст. 105.3 НК РФ (раньше в ней шла речь о ст. 40 НК РФ).

Кроме того, по мнению ВАС РФ, нормы ст. 40 НК РФ подлежали применению и при безвозмездном получении имущественного права (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98, Определение ВАС РФ от 01.04.2009 N 2944/09).

Учитывая вышеизложенное, не исключено, что налоговые органы будут расширительно толковать указанную норму и применять ее положения в том числе и к сделкам по реализации имущественных прав, хотя, по нашему мнению, положения разд. V.1 правовых оснований для этого не предоставляют.

5.6. Сделки, не признаваемые контролируемыми

Если с п. 1 по п. 3 ст. 105.14 НК РФ регулируются вопросы, связанные с признанием сделок контролируемыми, то в п. 4 ст. 105.14 НК РФ устанавливается перечень сделок, которые контролируемыми не являются, даже при наличии всех тех признаков, которые были закреплены в п. п. 1 - 3 ст. 105.14 НК РФ.

Так, в соответствии п. 4 ст. 105.14 НК РФ не признаются контролируемыми следующие сделки:

- между участниками одной и той же консолидируемой группы налогоплательщиков (пп. 1 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).

Интересно отметить, что данное положение было внесено в НК РФ в условиях, когда Федеральный закон о создании консолидированной группы налогоплательщиков еще не был принят. Принятие Закона состоялось только через несколько месяцев.

В соответствии с Федеральным законом от 16 ноября 2011 г. N 321-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с созданием консолидированной группы налогоплательщиков" в российское налоговое законодательство было введено понятие "консолидированная группа налогоплательщиков". Таковой признается добровольное объединение налогоплательщиков на основе договора для исчисления и уплаты налога на прибыль с учетом совокупного финансового результата хозяйственной деятельности налогоплательщиков, входящих в группу. После принятия данного Закона группы компаний получили возможность суммировать свои финансовые результаты при определении налога на прибыль организаций. Данный механизм позволяет некоторым холдингам упростить уплату налога на прибыль и избежать новых правил контроля за трансфертным ценообразованием;

- между организациями, которые одновременно отвечают следующим требованиям:

а) зарегистрированы в одном субъекте РФ;

б) не имеют обособленных подразделений на территории других субъектов РФ и за пределами РФ;

в) не уплачивают налог на прибыль в бюджеты других субъектов РФ;

г) не имеют убытков (включая переносимые убытки прошлых лет), которые учитываются при исчислении налога на прибыль;

д) отсутствуют основания признавать такие сделки контролируемыми в соответствии с пп. 2 - 5 п. 2 ст. 105.14 НК РФ (пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ).

Причем необходимо отметить, что сделки между данными организациями не будут рассматриваться в качестве контролируемых только при наличии совокупности всех вышеуказанных условий. Отсутствие хотя бы одного условия из перечисленных в пп. 2 п. 4 ст. 105.14 НК РФ лишает налогоплательщика права обосновывать то обстоятельство, что сделка, заключенная им, не является контролируемой.