2.2.4. Служебная взаимозависимость

В соответствии с пп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению.

Указанное подчинение должно вытекать из положений законодательства или основываться на внутренних (локальных) документах организации. При этом подчинение предполагает, что у одного лица присутствуют прямые распорядительные полномочия в отношении другого лица.

Данная норма не конкретизирует, о каком конкретно подчинении идет речь, (непосредственное или опосредованное, линейное или функциональное и т.п.), но, по всей видимости, речь идет о любых ситуациях, когда одно лицо находится в зависимости от административно-управленческих функций другого лица.

Однако по нашему мнению, состояние взаимозависимости для целей применения пп. 10 п. 2 ст. 105.1 НК РФ отсутствует, если:

- сделка заключена между равноправными работниками организации, т.е. в условиях, когда между ними отсутствует какая-либо должностная подчиненность;

- сделка заключена между работником организации и ее должностным лицом, однако отношения должностного прямого или косвенного подчинения между ними отсутствуют;

- сделка заключена между должностным лицом организации и физическим лицом, которое состоит с организацией не в трудовых, а в гражданско-правовых отношениях (например, по договору подряда), поскольку в данной ситуации имеют место отношения равноправных сторон, при которых ни одна сторона не может находиться в каком-либо подчиненном положении по отношению к другой.

2.2.5. Взаимозависимость по семейно-правовым основаниям

В соответствии с пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Отметим, что в ст. 20 НК РФ "семейный элемент" был определен как брачные отношения, отношения родства или свойства, усыновителя и усыновленного, попечителя и опекаемого.

Новая норма НК конкретизирует перечень лиц, которые могут быть взаимозависимыми в силу упомянутого элемента, а также исключает из него лиц, находящихся в отношении свойства, под которыми в семейном праве понимаются отношения между супругом и родителями другого супруга. Однако необходимо учитывать, что в силу пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ суд вправе признать взаимозависимыми и лиц, находящихся друг с другом в отношении свойства.

Так, по одному из судебных дел по применению ст. 20 НК РФ суд установил, что "предприниматель и третье лицо имеют общих детей, проживают совместно, имеют один и тот же почтовый адрес, заключают сделки с одним и тем же поставщиком и инопартнером, что прямо указывает на наличие взаимозависимости указанных лиц...". Данное обстоятельство стало основанием для признания двух лиц, фактически находящихся в семейных отношениях (так называемый "гражданский брак"), взаимозависимыми лицами для целей налогообложения (Постановление ФАС ДВО от 29.06.2005 N Ф03-А04/05-2/1212). Представляется, что данная судебная практика не утратит своей актуальности и после вступления в силу ст. 105.1 НК РФ.