3) Взаимозависимость косвенного руководства.

В соответствии с пп. 6 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица (в том числе физическое лицо совместно со своими взаимозависимыми лицами по брачно-семейным признакам);

Составляет: ┌ ─ ─ ─┐ ┌ ─ ─ ─┐

1) ЕИО;

2) более 50% - КОУ; │ │<────────────>│ │

3) более 50% - СовДир...

└ ─ ─ ─┘ └ ─ ─ ─┘

/│\ /│\

└ ─ ─ ─ ─┐ ┌ ─ ─ ─ ─┘

┌ ─ ─ ─ ─ ┴─ ┴─ ─ ─ ─ ─┐

┌────┐ ┌────┐ ┌────┐

│ │ │ │ │ │ │ │

└────┘ └────┘ └────┘

└ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─ ─┘

Рисунок 6

4) Взаимозависимость в силу прямого руководства одной организацией.

В соответствии с пп. 7 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа.

В данном случае речь идет о руководителе как единоличном исполнительном органе юридического лица. Именно этим термином оперирует действующее корпоративное законодательство (см., например, ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"; ст. 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах");

5) Взаимозависимость в силу прямого руководства несколькими организациями.

В соответствии с пп. 8 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми признаются организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо.

2.2.3. Договорная взаимозависимость

Институт договорной взаимозависимости является новым правовым институтом в системе налогового контроля за трансфертным ценообразованием, т.к. ст. 20 НК РФ подобное основание для взаимозависимости не предусматривала.

Его появление в НК РФ обусловлено тем, что законодатель определяет не только формальные признаки взаимозависимости, но и содержательные, причем НК РФ закрепляет приоритет содержательных признаков над формальными. Это проявляется не только в том, что суд может признать лица взаимозависимыми и по иным основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если отношения между этими лицами обладают признаками, указанными в п. 1 ст. 105.1 НК РФ (п. 7 ст. 105.1 НК РФ). Но и в том, что налогоплательщики вправе самостоятельно признать себя на договорной основе взаимозависимыми.

Так, в соответствии с п. 6 ст. 105.1 НК РФ при наличии обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 105.1 НК РФ (содержательные признаки), организации и (или) физические лица, являющиеся сторонами сделки, вправе самостоятельно признать себя для целей налогообложения взаимозависимыми лицами по основаниям, не предусмотренным п. 2 ст. 105.1 НК РФ.

Здесь обратим внимание на то, что порядок такого признания законом не урегулирован. Возможно, речь идет о том, что одна или обе стороны сделки в целях минимизации налоговых рисков в виде налоговых санкций определяют специальным соглашением свой статус взаимозависимых лиц, что дает им возможность применять механизмы исчисления налогов, предусмотренные разд. V.1 НК РФ.