Торговые договоры.

Реализационные договоры.

Среди договоров торгового оборота эти договоры требуют первоочередного рассмотрения. Курс на создание рыночной экономики повлек изменения в регулировании товарных отношений в России. Под влиянием зарубежного права ГК закрепил договор купли-продажи в качестве общевидовой модели реализационный договоров (гл.30 ГК). В мировой практике основным видом реализационных договоров служит договор купли-продажи. Применяется также система контрактов на закупку для государственных нужд, в ограниченных объемах используется договор мены. В России наряду с куплей-продажей широко используются договоры поставки, контрактации сельхозпродукции. Однако это лишь внешнее видовое богатство, не подкрепленное глубоким содержательным разнообразием. Из-за догматизма правовой науки в регулировании реализационных договоров накопилось множество проблем, которые негативно воздействуют на хозяйственную ситуацию в стране. Наука КмП по мере сил старается разрешить эти проблемы. В гл.30 ГК выделен параграф 1 – общие положения о купле-продаже. Его выделение само по себе оказалось малоудачным решением, поскольку эти общие положения неприменимы к большинству договоров, содержащихся в данной главе. Еще хуже то, что в параграфе об общих положениях не предлагаются критерии выбора того или иного вида реализационных договоров в зависимости от характера задач, решаемых субъектами. Однако основной просчет состоит в том, что, урегулировав в ГК розничную куплю-продажу, разработчики кодекса не смоги отдельно урегулировать нерозничную куплю-продажу. Договор предпринимательской купли-продажи в нынешнем ГК не нашел себе места, как это было и в ГК 1964 г. Вместо этого предпринимателям предложили использовать договор поставки. Между тем, договор поставки предназначен для решения совершенно особых задач и в большинстве случаев просто непригоден для регулирования текущих товарных операций. По этой причине наиболее массовое рыночное отношение – предпринимательское – сейчас регулируется конгломератом норм. Подобное положение подталкивает миллионы предпринимателей к заключению договора поставки, когда для этого отсутствует объективное основание и более удобным было бы применение договора оптовой купли-продажи. Отличие договора поставки от купли-продажи обычно обходится теоретиками. Это вековая проблема. Последний период эти различия актуализировались. Однако и по сей день в литературе не найти серьезного разбора проблемы соотношения договора поставки и договора купли-продажи в сфере предпринимательства.

Договор оптовой купли-продажи.

Исходя из интересов граждан Пугинский предлагает использовать в регулировании торгового оборота договор оптовой купли-продажи. Для выявления видовых отличий оптовой купли-продажи и поставки необходимо рассмотреть сферу применения каждого из договоров.

На первый взгляд, и поставка, и оптовая купля-продажа имеют общую сферу применения, а именно – торговый оборот. Однако в торговом обороте существуют различные секторы. На протяжении советского периода в нем достаточно строго проводилось разграничение таких областей, как оптовая торговля и материальное снабжение. Под оптовой торговлей понималась деятельность по перемещению товаров от изготовителей и оптовых организаций в организации розничной торговли. Что касается материального снабжения, то им признавалось обеспечение материальными ресурсами всех потребителей. Что касается запада, то там подобного разграничения не проводилось никогда, и продажа товаров кроме розничной всегда понималась как оптовая торговля. После развала социализма под влиянием зарубежной практики произошли изменения и в российской терминологии. Оптовой торговлей стало признаваться все товарное обращение за изъятием розничной торговли. Новая трактовка оптовой торговли, с экономической стороны более точная, фактически принесла вред. Действует методологическое правило, по которому любые определения не могут претендовать на истинность и завершенность. Определение не содержит в себе истины, оно всего лишь лексическое, т.е. словесное обозначение предметам. И среди различных определений, обозначающих объект, необходимо избирать не кажущееся более точным, а более полезное, верное в силу его полезности. В новом определении оптовой торговли не были учтены значительные изменения в сфере продажи товаров гражданам. Эти изменения проходят в русле идеологии защиты прав граждан и выражаются в усилении законодательного обеспечения их интересов как потребителей. Этому служит закон «О защите прав потребителей» и другие акты. В результате законодательных решений по защите прав потребителей розничная торговля приобрела кардинальное отличие от других областей торгов. Здесь принцип защиты прав гражданина как потребителя стал превалировать над принципов договорной свободы. Одновременно возникла необходимость соответствующих изменений процесса продвижения товара в розничную торговую сеть. Из-за происходящих изменений продвижения товара сейчас и приходится вновь выделять сектор оптовой торговли в его истинном значении.

Оптовой деятельностью мы будем называть деятельность по продвижению товаров от изготовителей к потребителям через организации розничной торговли. Целью так понимаемо оптовой торговли является содействие полному и своевременному поступлению в розничную сеть товаров, необходимых для населения и отвечающих его запросам.

Отличие договоров оптовой купли-продажи и поставки проявляются, прежде всего, в определении предмета и в содержании этих договоров.

Предметом оптовой купли-продажи являются только вещи, которые:

- а) могут предлагаться к продаже в розничных торговых организациях;

- б) в конечном счете предназначенные для продажи в розничной сети. Если какой-то товар в принципе не может быть предложен для продажи в магазинах гражданам, на его продажу не может быть заключен договор оптовой купли-продажи. Если же товар может продаваться в магазине и, в конечном счете, попадет в розничную сеть, то договоры, заключаемые любым числом лиц по пути движения этого товара, должны быть договорами оптовой купли-продажи. В отличие от этого, предметом договора поставки могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, не отнесенные к регулированию другими видами договора.

Связь оптовой торговли и розничной. Розничная предназначена продавать товары гражданам. Отношения торговых организаций с гражданами оформляются договорами розничной купли-продажи. Гражданину в магазине противостоит специальный субъект – торговый предприниматель. Отличительные признаки коммерсанта удачно выражены в ст.2-4 Единообразного ТК США. Согласно этой норме коммерсант – тот, кто по роду своих занятий обладает специальными знаниями или опытом в отношении операций или товаров, являющихся предметом продажи. Покупатель, конечно же, подобными специальными знаниями и опытом не обладает, в основной массе. Учитывая такое реально существующее неравенство закон предоставляет повышенную защиту более слабой стороне – покупателю. У нас этим целям служит Закон о защите прав потребителей и др. Этот закон регулярно пополняется, тенденцией его развития является усиление защиты прав граждан. Розничную торговлю регулирует ряд других правовых актов, имеющих важное значение. Так, Постановлением Правительства от 19 января 1998 г. № 55 утверждены правила продажи товаров. Правила предусматривают требования к розничной торговле и также направлены на обеспечение интересов потребителей. Эти правила, как и многие другие законы, они образуют то, что Шершеневич в «Курсе торгового права» называл «административным торговым правом». П.11 Правил, к примеру, обзывает продавца предоставлять информацию покупателю об изготовителе товара, его местонахождении и т.д. Продавец должен иметь и предъявить покупателю по его требованию подлинник либо копию сертификата соответствия. Товары должны иметь маркировку либо ярлыки с указание цены, размеры, правил обращения с изделием и др. сведений. Указанные требования адресуются магазину. Однако они могут быть выполнены лишь изготовителем или оптовой организацией. Например, срок годности может указать только тот, кто изготовил товар. Соответственно эти вопросы должны находить урегулирование в договоре оптовой купли-продажи, заключаемом между розничной организацией и изготовителем. Например, условие об обязанности изготовителя обеспечить наличие на каждом изделии маркировки, содержащих сведения, предусмотренные п.11 Правил продажи товаров и т.д. В договоре оптовой купли-продажи должна быть определена организация, которая по поручению изготовителя или посредника будет выполнять гарантийный ремонт и сервисное обслуживание изделия, а изготовитель или посредник обязаны заключить с такой организацией соответствующий договор. Закон 2000 г. О качестве и безопасности пищевых продуктов устанавливает, что в розничной торговле не допускается продажа нерасфасованных и неупакованных пищевых продуктов, на этикетках пищевых продуктов кроме информации, установленной Законом о защите прав потребителей, должны быть указаны следующие сведения на русском языке: о содержании и пищевой ценности, о назначении и условиях применения, об условиях хранения, приготовления, дате изготовления, дате упаковки, сроки годности и др. Все эти требования, адресованные розничных организациям, могут быть выполнены, лишь если они переадресованы изготовителям или посредникам, предусмотрены в заключаемых с ними договорах. Процесс розничной торговли в настоящее время предъявляет множество других требований, которые подлежат урегулированию в договорах с поставщиками, чтобы быть исполненными. Поэтому они и требуют разработки нового вида договора – оптовой купли-продажи.

Можно предложить следующее его определение: по договору оптовой купли-продажи продавец обязуется в согласованный срок передать в собственность покупателя товары, предназначенные для продажи населению в соответствии с требованиями такой продажи, а покупатель принять товары и оплатить их стоимость. Такой договор объективно необходим для создания товарного рынка. Его отсутствие закрепляет примитивный, отсталый уровень нашей торговли, ведет к массовым нарушениям прав и законных интересов граждан покупателей.

В товарном обращении может применяться договор с условным названием «предпринимательской купли-продажи». По целям и предмету он кардинально отличается от оптовой купли-продажи, поскольку не требует проведения в нем интересов граждан (потребителей). Предметом таких договоров могут быть любые вещи, не предназначенные для реализации гражданам. От договора поставки такой договор отличается по субъектному составу. В силу ст.506 ГК поставщиком признается предприниматель, который реализует производимые или закупаемые им товары. Т.о., поставщиками могут выступать производители либо заготовители товара. Что касается изготовителя – с ним все ясно, а кто такой заготовитель? – Им, по терминологии 505 статьи, является тот, кто закупает сельхозпродукцию для переработки или продажи. А вот оптовые и иные посреднические организации по смыслу 506 статьи не могут выступать поставщиками, они не заготовители. Более того, договор предпринимательской купли-продажи призван регулировать преимущественно разовые отношения купли-продажи, в отличие от этого, договор поставки предназначен для регулирования продолжительных отношений.

Одновременно требует усовершенствования договор поставки. Этот договор, как и контрактация сельхозпродукции – это российское «изобретение» (еще со времен Петра I). Это в течение истории были закупки для государственных нужд, как правило, долговременного характера с регулярно повторяющимися действиями по оплате и передаче товара. В ГК договор поставки урезали и сделали общим для обслуживания как разовых, так и для долговременных устойчивых отношений (хоти исторически они использовались для последних). Масштабное, длительное сотрудничество сторон предполагает возможность одновременного решения в договорах вопросов реализации товара и осуществления связанных с такой реализацией производственных, технологических, организационных мер. Необходимость решения в договорах таких вопросов прежде предусматривалась Положениями о поставках.

Итак, характерными чертами договора поставки являются:

- 1) крупномасштабность;

- 2) регулярность, повторяемость операций по передаче и оплате;

- 3) соединение актов реализации товаров с воздействием покупателя на производственную деятельность поставщика в целях совершенствования технологий, освоения новых видов изделий, улучшения качества и др.

К сожалению, эти важнейшие моменты, имевшиеся в договоре поставки по Положениям о поставках, оказались потерянными в ГК, что резко принизило возможности этого договора, его роль в регулировании экономики. Оказалось утраченным много полезного и конструктивного, что на протяжении долгих лет вырабатывалось отечественными профессорами. Модель договора поставки в ее нынешнем виде стала малопродуктивной, она не имеет четкого функционального предназначения.

ГК сохранил такой особый вид торговых договоров, как договор контрактации сельскохозяйственной продукции. Он имеет значительную специфику. По нему организация либо фермер обязуется вырастить (произвести) сельхозпродукцию в определенном количестве, ассортименте и сроки и передать ее заготовителю. Заключенный договор контрактации служит основанием для осуществления хозяйством деятельности по выращиванию или производству продукции. Одной из сторон в договоре всегда должен быть фермер или организация, сами производящие продукцию. Другая сторона – организация-заготовитель, закупающая продукцию для ее переработки или хозяйственного использования.