Приемка товаров.

Постоянное получение товаров, различных материалов является необходимым условием деятельности любой организации. В этой связи у руководителей и юридических служб каждой организации есть задача наладить приемку получаемых материальных ценностей, состоящая в проверке их количества и качественного состояния. С учетом вида обязательств, регулирующих передачу имущества надлежит различать:

- 1) приемку товаров от органов транспорта;

- 2) приемку товаров непосредственно от продавца либо в месте нахождения покупателя (без участия перевозчика).

Порядок получения грузов от органов транспорта регулируется транспортными уставами, кодексами и правилами выдачи груза на соответствующем транспорте. Надо различать случаи, когда проверка выдаваемого груза производится с обязательным участием перевозчика, и когда перевозчик не обязан участвовать в проверке доставленного груза. Если груз выдается с участием представителя перевозчика, то порядок приемки целиком регулируется транспортным законодательством. При получении груза от перевозчика необходимо помнить об обязательности составления коммерческого акта, знать и строго соблюдать порядок обжалования отказа составления такого акта. Приемка товара, передаваемого продавцом покупателю либо получаемого от органа транспорта без участия представителя перевозчика, осуществляется в одинаковом режиме (по общему правилу).

Закон устанавливается два общих требования к приемке: согласно ст.474 ГК (п.4) порядок и условия проверки качества товара, применяемые продавцом и покупателем, должны быть одинаковыми. Эта норма воспроизводит один из пунктов принципов УНИДРУА. Второе положение, предусмотренное ст.513 ГК, устанавливает, что покупатель обязан проверять количество и качество товара в порядке и в сроки, установленные правовыми актами, договором и деловым обычаем. Общие правовые акты о приемке существуют в виде документов, фактически утративших силу. Положение о поставках продукции и товаров 1988 г., как и предыдущее Положение о поставках, предусматривает, что порядок приемки регулируется инструкциями, утверждаемыми Госарбитражем СССР. Имеются две неотмененные (т.к. их некому отменять) инструкции бывшего Госарбитража СССР. Это Инструкция о порядке приемки по количеству (1965 г.) № п-6 и Инструкция о порядке приемки по качеству (1966 г.) № п-7. Эти инструкции крайне несовершенны, архаичны, они требовали радикального обновления. Взамен им в 1991 г. были подготовлены проекты новых документов, достаточно качественные; однако с развалом СССР оказалось не до инструкций, новые инструкции приняты не были. Между тем, проблема правового регулирования приемки остается, и от необходимости ее решения не уйти.

Названные инструкции продолжают применяться, но уже не в качестве обязательных нормативных актов. Постановлением Пленума ВАС предусмотрено право сторон предусмотреть в договоре, что приемка будет производиться согласно инструкциям Госарбитража СССР, т.е. их применение как факультативно действующих норм. Но, более того, если такое условие не включено в договор, однако получатель осуществил приемку в соответствии с инструкциями п-6 и п-7, то составленные акты признаются арбитражными судами надлежащими доказательствами по делу. Т.о., хозяйственная и судебная практика признают действие инструкций в качестве обычаев делового оборота. Вместе с тем, приемка согласно инструкциям неэффективна и неэкономична. Поэтому вместо ссылок на инструкции гораздо целесообразнее ссылаться на отдельные действительно полезные положения инструкций (о месте приемки, сроках, содержании актов приемки и иных). В регулировании приемки вмешался Роскомстат России: им был издан Приказ от 25.12.1998 г. № 132 «Об утверждении унифицированных форм первичной документации по учету торговых операций». Этим Приказом предусмотрено, что при приемке товара без участия органа транспорта составляются акты по формам торг-1, торг-2 и торг-3. Их реквизиты соответствуют содержанию актов приемки по Инструкциям п-6 и п-7. Этот Приказ – дополнительное правовое основание, чтобы использовать в качестве доказательств акты приемки, составленные согласно Инструкциям. Приказ, закрепляя формы актов приемки, не регулирует порядок приемки. Поэтому в отношении порядка приемки приходится руководствоваться Инструкциями. Надо понимать и учитывать соотношение инструкции с иными правовыми актами и договором. Так, в стандартах всех уровней (национальных, организаций) нередко предусматриваются отдельные требования к порядку приемки. По общему правилу, если какой-то вопрос в стандарте решен иначе, чем в Инструкции, то применяются положения стандарта. Вместе с тем, в самих стандартах процедура приемки обычно бывает урегулирована лишь частично, фрагментарно. Потому по отношению к таким стандартам Инструкция выполняет субсидиарную роль, регулируя те вопросы приемки, которые не определены стандартами.

Необходимо согласовывать в договорах, в т.ч. во внешнеторговых контрактах, порядка проведения приемки (это следует из ст.474). Согласно п.1 ст.474 ГК условия договора, определяющие порядок приемки, должны соответствовать требованиям стандартов и других обязательных правил. Норма писалась до издания Закона о техническом регулировании 2002 г. Данная норма не согласуется с установленным в настоящее время Положением о добровольном применении стандартов, о верховенстве договора над стандартами, кроме положений стандарта, касающихся безопасности для жизни и здоровья, охраны окружающей среды, обеспечения единства терминологии и т.д. Что касается Инструкций, то договору сейчас принадлежит приоритет над ними, как и над всякими документами делового обычая.

Стороны вправе устанавливать в договоре любые требования, касающиеся приемки. При этом, целесообразно предусматривать, что в вопросах, не урегулированных стандартом на товар и договором, порядок приемки определяется инструкциями п-6 и п-7. Важно сознавать, что в силу глубокого несовершенства Инструкций, их применение носит скорее «ритуальное» значение, оно не позволяет установить истинное положение дел. Для подтверждения довода, например, об отсутствии в контейнере ящика масла, получатель обязан представить подтверждающие документы.

Акты, составленные в самом точном соответствии с Инструкцией п-6 и акт по форме Торг-1 не способны достоверно свидетельствовать, была ли действительно недостача, где, когда и т.д. Но т.к. никаких других доказательств закон не предусматривает, то приходится принимать на веру эти акты. Дефекты инструкций можно преодолевать, ужесточая в договорах требования к порядку приемки. Но для этого надо глубоко разбираться в технике приемки и составления документов, чтобы в договоре улучшать Инструкцию, надо самим знать и понимать Инструкции лучше ее авторов.

Порядок приемки по количеству и качеству внешне сходен. Вместе с тем, в их содержании имеется чрезвычайно важное отличие, влияющее на всю приемку. Дело в том, что, при обнаружении дефектов товара, этот товар продолжает существовать, кроме скоропортящегося. Поэтому забракованное изделие можно вновь, причем неоднократно, экспертировать, и, в конце концов, достаточно точно определить, где, когда и по какой причине возникли дефекты. Что касается недостачи, то ее установление характеризуется одномоментностью и невоспроизводимостью обстоятельств, при которых обнаружена эта недостача. Если при вскрытии вагона или контейнера установлено отсутствие в нем определенного количества товара, то вторично воспроизвести всю ситуацию приемки так, как она была, даже через час уже невозможно. Отсюда необходимость точного и детального отражения в документах всех обстоятельств приемки, ибо только через анализ документов можно судить о достоверности утверждения о существовании факта недостачи. Только правильной постановкой вопросов, подлежащих фиксированию в акте, можно добиться того, чтобы через изучение актов убедиться в том, была недостача или не было. Другого способа нет.

В самой приемке принято выделять несколько этапов:

1) процесс выгрузки товара из транспортного средства, когда участие перевозчика в проверке не предусмотрено; в момент выгрузки проверяется:

- а) в части количества: вес брутто и число отдельных мест; если груз перевозится без тары или в открытой таре, то здесь же проверяется вес нетто, а также количество единиц товара в каждом открытом ящике, корзине, связке;

- б) в отношении качества: наличие внешний повреждений, которые могли возникнуть при погрузке или перевозке товара.

По смыслу Инструкций, приемка на первом этапе производится не менее чем 2 лицами, назначенными руководителем организации (складские работники или иные лица). Причем назначение может быть произведено записью в должностной инструкции либо отдельным приказом. Количество выгруженного товара сопоставляется с транспортными и сопроводительными (когда они есть) документами. По результатам первого этапа приемки Инструкции предусматриваются составление акта, однако такой акт носит промежуточный характер. Он фиксирует результаты первого этапа, поэтому получатели обычно не составляют акт по первому этапу приемки, а оформляют его по итогам приемки в целом, хотя это не согласуется с Инструкциями. В случае обнаружения на первом этапе недостачи или повреждения товаров получатель должен определить дальнейший порядок приемки.

Здесь действуют следующие правила:

- а) в отношении проверки количества: дальнейшая приемка по количеству производится комиссионно; в комиссию входят лица, начавшие приемку, а также представители; кто такой представитель? – когда поставщик находится водном городе, то получатель вызван представителя поставщика, и тот должен явиться в назначенное время. Если поставщик находится в другой местности, то его вызов необходимо лишь если это предусмотрено договором. При отсутствии такого условия в договоре, вызов не требуется. Если вызов направлен, то поставщик в суточный срок по телеграфу должен известить, будет ли выслан представитель. Вызов представителя поставщика по поводу недостачи предусматривается редко, поскольку такой представитель обычно не может установить истину. Более эффективно включение в договор условия, обязывающего покупателя незамедлительно извещать продавца об обнаруженной недостаче и ее размере. Такой порядок несколько затрудняет злоупотребление со стороны покупателей. Целесообразно предусматривать вызов поставщика для участия в приемке товара, отгруженного в таре, если в одном из мест будет обнаружена недостача. В этом случае дальнейшая приемка должна приостанавливаться, вызываться представитель и дальнейшая проверка невскрытых мест с товаров производиться уже с представителе поставщика. Такой порядок существенно затрудняет возможности злоупотребления.

- б) для проверки качества товара покупатель всегда обязан вызвать представителя одногороднего поставщика. Вызов иногороднего поставщика необходимо, когда это установлено договором. Если представитель поставщика не явился или его вызов не обязателен, то для дальнейшей проверки качества товаров (народного потребления) приглашается эксперт (из экспертных учреждений – Роспотребнадзор, экспертные отделы при ТПП и др.). Для определения качества продукции производственного назначения, т.е. не идущей в розничную сеть, необходимость экспертной проверки не предусмотрена. При неявке представителя поставщика или отказе письменном экспертной организации в выделении эксперта, дальнейшая приемка по качеству производится комиссией. В нее входят лица, начавшие приемку. Кроме того, включается представитель, приглашенный из другой организации либо из числа лиц, уполномоченных профсоюзной организацией получателя (т.е. на профсобрании надо утвердить соответствующий список лиц – это, кстати, касается и приемки по количеству). Не могут назначаться представителями материально ответственные лица, бухгалтерские работники и юрист.

Здесь обнаруживается одна из главных нелепостей Инструкции. Первый этап приемки обычно основной, осуществляется безконтрольно кладовщиками и иными лицами; когда они обнаружили, а зачастую – создали, недостачу, начинается «балаган» с образованием комиссии с участием представителя. Для преодоления подобной ситуации можно предусматривать в договоре, в отношении дорогостоящих товаров, условие, что вскрытие транспортного средства и приемка, уже на первом этапе, осуществляется комиссионно (с участием соответствующих лиц). Комиссия проверяет количество или качество товара и составляет акт приемки. Требования к содержанию акта установлены Инструкциями (аналогично – Приказ № 132). В акте, в частности, должно указываться место проведения приемки, часы начала и окончания, фамилии и должности членов комиссии, представитель, в т.ч. поставщика, должен иметь удостоверение на право участия в приемке. Номер и дата удостоверения отражаются в акте, а само удостоверению прилагается к акту. В акте о недостаче необходимо указывать, проверялось ли количество товара при выгрузке из транспортного средства либо на складе. Отражаются данные о целостности транспортного средства, описывается содержание оттисков пломб. Сами пломбы сохраняются в запечатанном пакете за подписями членов комиссии. Описывается наружная маркировка тары, отмечается наличие или отсутствие следов ее вскрытия. Выборочная проверка качества части товара, с распространением результатов проверки этой части на всю партию, допускается в случаях, установленных в стандартах на товар или в договоре. Если такая возможность не предусмотрена, то проводится сплошная проверка всех изделий.

Отбор проб (образцов) оформляется отдельным актом, прилагаемым к акту приемки. Результаты исследования образца должны содержать данные, от кого и в каком состоянии поступил образец. Результаты исследования образца отражаются в акте приемки, к которому прилагается заключение об анализе образца.

В случаях, когда определение количества товара требует использования измерительных приборов, в акте указывается, каким измерительным прибором определялось количество, а также данные о его проверке контрольным органом. В акте о ненадлежащем качестве оказывается стандарт или иной документ, на соответствие которому проверялось качество. Называется № этого стандарта. Когда качество проверялось по договору или образцу, то дается ссылка на пункт договора или характеристики образца. В акте приемки указывается точное количество забракованного товара, характер дефектов, степень понижения качества в процентах или долях. Надо добиваться от членов комиссии или экспертов, чтобы в акте также давалось заключение о месте, времени, причинах недоброкачественности товаров. Если такое заключение отсутствует, то порча (утрата) признаются случайными, и риск убытков ложится на собственника, каковым, в большинстве случаев, является покупатель. Возникает смешная ситуация: покупатель заказал экспертизу, оплатил ее, эксперты осмотрели товар, уценили его на 70%, отразили это в акте и ушли, но не указали причину, а значит явление это – беспричинное, а риск утраты несет собственник – т.е. покупатель. Акт подписывается членами комиссии и утверждается руководителем организации.

Инструкции п-6 и п-7 детально регламентируют сроки приемки. Согласно им приемка на первом этапе проводится в сроки, установленные для выгрузки. Сплошная проверка всей партии по количеству со вскрытием тары проводится на складе получателя в 10-дневный срок. Проверка качества всего товара, кроме, разумеется, внешних повреждений, которые должны фиксироваться в момент выгрузки, проводится в 20 дней, а скоропортящихся товаров – в 24 часа с момента приемки. Товары, на которые установлены гарантийные сроки или сроки годности, могут проверяться и актироваться в пределах этих сроков по правилам Инструкции.

Ст.474 ГК устанавливает, что недостатки товаров, на которые отсутствуют гарантийные сроки, могут актироваться в пределах двух лет со дня получения товара, если договором не предусмотрены более длительные сроки. Гарантийные сроки на большинство товаров у нас устанавливаются продолжительностью один год, а то и пол года. С принятие ГК оказалось, что гарантийные сроки, которые должны служить обеспечению интересов покупателей, фактически ущемляют интересы как организаций-покупателей, так и граждан. С этим нужно бороться, устанавливая, что гарантийный срок не может быть менее двух лет либо не брать вообще гарантийный талон.

Есть несколько типических ситуаций, возникающих при проверке товара. Так, Инструкцией о приемке по качеству допускается перепроверка поставщику возвращенных ему от покупателя забракованных товаров лишь в случаях, когда такое право предусмотрено договором с покупателем. А по общему правилу изготовитель не может перепроверять забракованный и возвращенный ему товар. Второе правило: оптовые и иные организации, переотправляющие товар в закрытой таре изготовителя, при получении товара проверяют лишь число мест. Содержимое мест учитывается ими по сопроводительным документам и наружной маркировке тары.

Приемка товара – это не просто совокупность правил, а вид правовой деятельности. Как и всякая деятельность, она должна организовываться, должен определяться приказом круг исполнителей, должно проводиться их обучение (как в форме разучивания инструкций, так же методом деловых игр), научение составлению актов приемки, устанавливаться контроль. Ведение такой организационной работы обычно возлагается на руководителя по снабжению или сбыту, однако роль инициатора и консультанта должна выполнять юридическая служба.

Определенными особенностями отличается приемка импортных товаров. Независимо от права, применимого к основному исполнению, в контрактах следует предусматривать, что приемка получаемых товаров производится по российскому праву. Если эти вопросы не урегулированы, то приемка производится по российскому праву в силу п.4 ст.1210. Если сама процедура приемки не определена контрактом, то следует руководствоваться Инструкцией о порядке и сроках приемки импортных товаров. Она утверждена была Госарбитражем СССР 15.10.1990 г. и применяется в качестве документированного обычая торгового оборота.

Акты приемки на импортные товары должны составляться раздельно по каждой партии товаров, отгружавшейся по одной международной накладной. Т.е. на одну накладную (одну отправку) – один акт. Не разрешается составление общего акта на товары, поступившие по разным контрактам. Если при проверке обнаружены изделия с дефектами, то эксперт (комиссия) должны: отразить состояние тары и упаковки товара, дать описание дефектов, указать количество изделий с такими дефектами, определить степень понижения стоимости товара, подчистки и исправления в актах приемки не допускаются. Акт приемки или экспертизы и основанное на них требование направляются в кратчайший срок (в Инструкции указан 7-дневный) той организации, по счету которой оплачен товар. Эта организация заявляет требования к иностранному поставщику. Итак, не получатель, а покупатель заявляет требования поставщику. Если получатель сам закупал товар по импорту, то непосредственно он заявляет претензию инофирме. По Инструкции получатель обязан сохранять забракованные импортные товары до получения указания поставщика. Товары должны сохраняться в упаковке иностранного поставщика, а если это невозможно, то упаковка должна сохраняться отдельно.

Несколько слов об экспертизе. Виды:

- а) экологическая – для определения воздействия на окружающую среду;

- б) экономическая экспертиза – для проверки правильности определения цены на товар (в зависимости от величины производственных, транспортных и иных затрат);

- в) технологические и иные виды экспертизы.

Для коммерсантов наиболее важная коммерческая (товарная) экспертиза, определяющая соответствие товара стандартам и условиям договора, определение фактической сортности, причин брака или ухудшения качества. Проверяется также правильность упаковки и маркировки. По организационным признакам экспертизы делятся на: а) первичные и б) повторные (могут поручаться тем же экспертам, кто осуществлял первичные, либо другим экспертам; они могут проводиться группой экспертов либо осуществляться комиссионно, с включением экспертов по различным областям знания). Различают также основные экспертизы и дополнительные, проводимые из-за неполноты или нечеткости основной экспертизы. Что касается повторных экспертиз, то они проводятся по постановлению следственных ли судебных органов.

Возможно оспаривание актов первоначальной экспертизы мотивированным заявлением заинтересованной стороны на имя руководителя экспертного учреждения. По заявлению получателя товара экспертиза проводится Бюро товарных экспертиз при органах Роспотребнадзора, в ТПП, специализированными экспертными организациями (например, есть компания «Мосэкспертиза»). Единая система экспертных учреждений в стране отсутствует. Деятельность по проведению экспертизы не подлежит лицензированию. В этой обстановке, среди множества экспертных учреждений, надо выбирать имеющее высокую репутацию и опыт подготовки заключений для судов. Экспертиза может назначаться постановлением суда или следственного органа. Результаты экспертизы оформляются экспертным заключением, подписываемым экспертом и заверяемым печатью экспертного учреждения.

Следует учитывать и максимально использовать возможности договора как универсального правового средства для повышения достоверности приемных документов и пресечения злоупотреблений. Возможности договора в деле совершенствования приемки, как и в решении любых других вопросов, чрезвычайно велики.

Повышению достоверности результатов приемки служит, например, установление в договорах обязанности получателей:

- 1) сохранять пломбу от вагона, контейнера, автомобиля в состоянии, позволяющем проверить экспертным путем ее принадлежность отправителю и отсутствие фальсификации;

- 2) при наличии обязанности продавца указывать на ящиках или коробах с товаром вес каждого места, нужно предусматривать получателей проверять вес тарных мест; при выявлении несоответствия веса ящиков данным маркировки вызывать представителя продавца и проводить внутриместную проверку товаров только с его участием (речь идет о том, что приемка любых товаров должна проводиться с предварительной проверкой веса каждого ящика и определением соответствия веса, указанного в маркировке; если вес не совпадает, то этот ящик нельзя вскрывать, надо вызывать представителя поставщика и только вместе с ним открывать ящик и проверять содержимое, причем речь может идти о любом товаре);

- 3) обязанности покупателя при обнаружении недостачи хотя бы в одном тарном месте приостанавливать приемку и вызывать представителя поставщика для совместного вскрытия и проверки содержимого всех остальных мест (эффективна такая мера в случаях боя товаров, предусматривать в договоре обязанность покупателя сохранять бой для предъявления поставщику).

Следует регулярно анализировать акты приемки, как собственные, так и составляемые покупателями, на недостачу, порчу полученных товаров. Их анализ позволяет выделить места систематического возникновения потерь и даже конкретных лиц, у которых они происходят. Так, если при отгрузках у какого-либо из кладовщиков или товароведов чаще возникают претензии от получателей по поводу недостач, то, скорее всего, надо менять этого человека. Аналогичным образом, если при постоянных связях один из получателей шлет претензии, то следует посмотреть по актам, кто персонально составляет акт у этого получателя. И можно оперативным путем проконтролировать правильность приемки либо предложить покупателю отстранить данного работника от участия в приемки или вообще прекратить отношения с этой организацией.

По этой теме: Инструкции п-6 и п-7, Инструкция 1990 г. о приемке импортных товаров.