Коммерческое право. Пугинский Борис Иванович.

В советское время коммерческое право было запрещено по идейно-политическим основаниям, поскольку противоречило марксистской идеологии. В настоящее время: в последнее десятилетие издан ряд учебников по Коммерческому праву – Пугинского (последнее издание – 4е [под видом 2го], в него включена программа; на учебник на 100% полагаться нельзя в силу его неполноты), Синецкого (Основы коммерческой деятельности), Кругловой, Батровой (в основном компилятивный характер).

На Западе уже более 3 столетий наряду с гражданским существуют отрасль коммерческого права. В последнее время переведено несколько книг, например: учебник Жамена и Лакора – «Торговое право», Мишель Луи – «Торговое право» и т.д. Курс Пугинского по направленности и содержанию носит авторский характер, ни из чего не заимствован, уникален!

Задачи КмП: 1) проблемы вывода нашей страны из состояния развала, создание условий и возможностей для устойчивого развития экономики, не зависящего от динамики мировых цен на энергоносители; 2) изложение в систематизированном виде порядка регулирования товарного оборота (здесь главная проблема – безсистемность, отсутствие единой концепции); 3) получение практических установок, уяснение позитивной правовой практики.

Предмет и система КмП.

Почему курс называется КмП, а не Торговое право? – во-первых, потому что так он называется в большинстве Вузов мира; во-вторых, вторая причина, отраженная в учебнике.

Содержание – изучение правового регулирования коммерческой (торговой) деятельности. Различные ошибки в применении термина «коммерческий»:

1. смешение коммерческого и предпринимательского (коренится в ГК ФР, например, ст.50 предлагает разделять все организации на коммерческие и некоммерческие, что являет собой явную нелепость; такая классификация противоречит ст.34 КРФ, в которой закреплено право граждан заниматься предпринимательством, а не только коммерческой деятельностью; в ГК закреплено определение предпринимательской деятельности, как любой деятельности, направленной на получение прибыли); предпринимательство гораздо шире коммерческой деятельности, поскольку прибыль можно получать не только от продажи товаров; Попандопуло (ЛГУ, юрфак) утверждает, что коммерческое и предпринимательское суть одно и то же.

Соотношение с различными отраслями.

С ГП. Коммерческую право регулирует огромную область – торговая деятельность. Потребность в таком подробном регулировании диктуется отличиями торгового оборота от гражданского оборота в целом. Торговый оборот – доведение товаров до потребителя, а гражданские имущественные отношения не имеют такой направленности; торговая деятельность всегда возмездна, тогда как ГП регулирует и безвозмездные отношения (дарение, наследование); объектом торговли является лишь движимое имущество, которое обладает специальными признаками – меновой стоимостью (способностью обмениваться на деньги) и потребительской стоимостью (способностью удовлетворять потребности конечного получателя). К объектам ГП такие характеристики не применяются, они не обязательны для них. Торговой деятельности присущ ряд других черт, которые требует своего учета в правовом регулировании и создают специальное регулирование. Т.о., специфика регулируемой деятельности отделяет ГП от КмП. Исторически КмП возникло намного раньше ГП – примерно 4 тысячелетие до н.э. Оно развивалось параллельно с ГП с момента появления последнего в Римском праве как разработанной отрасли. В советское время они были соединены, но сейчас КмП отходит от ГП и должно трактоваться как самостоятельная отрасль права.

С ПП. Торговля – один из видов предпринимательства. Но, в отличие от частноправового характера КмП, ПП трактуется как некая комплексная отрасль, где соединяются нормы частного и публичного права для регулирования предпринимательства в единстве. Просчеты такого подхода: 1) неосновательно утверждение о соединении в ПП положений частных и публичных отраслей права; ПП лишь отдельные фрагменты «вырывает» из наук административного, финансового и других отраслей права, причем в науке ПП не указывается, на каком основании заимствуются те или иные публичные институты, т.е. присутствует случайный характер отбора таких институтов; 2) ПП стремится соединить разноотраслевые отношения, ПП не показывает, как соотносятся методы дозволительный и властно-распорядительный при регулировании предпринимательства; подобный подход, основанный на применении разных методов и принципов регулирования, без показа оснований их применения, представляет собой достаточно примитивный способ регулирования; отсутствует общая концепция ПП. Утверждение, что КмП является частью ПП – невежественно. Происхождение данных отраслей совершенно различно: КмП возникло 6 тысячелетий назад, ПП – в начале 90х гг. прошлого века. Т.о., КмП не имеет точек соприкосновения с ПП.

КмП – колесница, с 3 запряженными конями: 1) правовое регулирование; 2) прикладная экономика; 3) менеджмент. Нормальное развитие коммерции возможно при согласованной деятельности всех трех. Менеджмент разработан в качестве теории и практики управления. Он состоит в использовании таких методов регулирования, как определение стратегии деятельности фирмы, разработки бизнес-планов по основным направлениям, разработке правил и процедур работы, принятии управленческих решений и их реализации. Экономика состоит в использовании таких инструментов, как стоимость, доход, сравнительная выгода, спрос и ряд других. На их основе экономисты выявляют чрезвычайно важные взаимосвязи. Применение экономических методов позволяет просчитывать и заранее предвидеть последствия намечаемых решений, результаты совершаемых операций в их ключевом значении, а именно – достижении прибыли или несении убытков.

Пограничная с КмП дисциплина – коммерческая логистика. Логистика – наука об управлении перевозками, складированием и другими операциями при доведении сырья и готовых продуктов до потребителей. Знания логистики представляют совокупность неправовых способов организации сбыта, снабжения, хранения и транспортировки товаров. А КмП занимается правовыми способами решения внешне тех же задач. В логистике предлагается масса чрезвычайно полезных разработок и рекомендаций, связанных с торговлей, однако в ней совершенно не говорится об учете требовании законодательства, не предусматривается использование таких средств, как договор, ответственность и др. Применение приемов логистики без учета правовых аспектов просто невозможно.

Право, менеджмент, экономика получили огромное развитие. Однако серьезнейшей научной и практической проблемой остается оторванность научных методов, несовместимость понятийного аппарата и, следовательно, несогласованность содержания названных дисциплин. Для преодоления между пограничными науками в интересах эффективной коммерции нужны согласованные усилия ученых. Задача разработки междисциплинарных связей отличается высокой сложностью. Однако это решаемая задача. Имеются исследования Щедровицкого, предложившего методы совмещения разноотраслевых знаний при изучении различных объектов. Им разработаны способы построения моделей, предназначенных для конфигурирования совмещения разных наук при анализе объектов.

Предмет КмП – правовое регулирование коммерческой (торгово-предпринимательской) деятельности. Коммерческая деятельность – деятельность людей по продвижению на возмездной основе товаров от производителей к конечным потребителям.

Шершеневич рассматривал коммерцию исключительно как посредническую деятельность. Основной субъект торговли, по его мнению, это посредническая фирма. Торговый оборот начинается с акта покупки посредником партии товаров. Такая трактовка, существовавшая век назад, ныне неприемлема.

В противовес Шершеневичу, Пугинский утверждает, что торговый оборот начинается с акта продажи изготовителем произведенного товара. Что от этого меняется? – Товар может реализоваться изготовителем потребителю напрямую, минуя посредника, - и это тоже есть торговый оборот. В таком порядке реализуется 25% производимых товаров. Значительное число экспортных контрактов – прямые контракты изготовителя и потребителя. Однако у производителя может быть проблема – невозможность наладить сбыт. Из-за неспособности наладить сбыт производимой продукции, Россия попала в продовольственную зависимость от Запада. Отсутствие навыков сбыта ведет к простаиванию в стране почти трети предприятий. В состав коммерческой деятельности следует включать акты приобретения товаров. Крупнейшая группа приобретателей – розничные торговые организации. Процесс розничной торговли нигде и никогда не включался в сферу КмП по двум причинам: 1) торговля предпринимательская по своим целям, содержанию, результатам, кардинально отличается от покупки товара гражданином (потребителем); 2) гражданин не участвует в процессе продвижения товара. Такие отношения достаточно регулируются ГП, и не нуждаются в регулировании КмП.

КмП в ряде случаев приходится выходить за пределы частноправовых проблем. Это связано с особенностями хозяйственной ситуации. Главная причина в том, что западное КмП обслуживает существующий рынок, причем рынок развитый. Нам же только предстоит сформировать этот рынок. Правовое содействие становлению рынка – особая проблема, задача КмП. Отказаться от нее КмП не может, это будет недостойно. Не построив рынок, нечего пытаться заниматься рыночными отношениями. Экономисты-реформаторы ничего не сделали для формирования рыночных структур, прежде всего потому, что не знают, как и что здесь нужно делать. От успешного решения этих задач зависит судьба России.

Как видно, КмП непосредственно связано с актуальными и значимыми проблемами общества.