28. Понятие и виды источников (форм) права.

Право имеет строго определенную форму своего выражения и существования – источники права.

Источники права – это официальные способы выражения и закрепления ном права, придания общим правилам общеобязательного, юридического значения.

Источники права – специальный правовой термин, существующий для обозначения внешних форм выражения юридических норм. Источники – это официальные государственные формы выражения воли властвующих субъектов.

Под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли.

Различным государствам известны следующие виды источ­ников права: правовой обычай, юридический прецедент, правовая, доктрина, договоры нормативного содержания, религиозные нормы, принципы права, судебная практика, нормативные пра­вовые акты. Иногда в качестве самостоятельного источника пра­ва называют принципы и нормы международного права.

Выделяют четыре основные формы права:

• нормативный акт - это правовой акт право­творческих органов государства, содержащий нормы права и направленный на урегулирование определенных общественных отношений, прини­маемый в особом порядке и в конкретной письменной форме, а так­же состоящий в иерархических отношениях с другими актами. Нормативный правовой акт есть главный источник права во многих правовых системах. Принятие этих актов составляет мо­нопольное право государства, а сами они представляют собой иерархическую систему. К их числу относятся: конституция, законы, подзаконные акты и т.п. Нормативный акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных форм современного континентального права Германии, Франции, Италии, России и т.п.;

• правовой обычай - это исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям. Обычай приобретает правовой характер по­сле его признания и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства. Обычное право - хронологически первая форма права, которая господствовала в эпоху феодализма. Такие памятники законодательства, как Русская Правда, Са­лический закон, Законы Ману, представляли собой сборники правовых обычаев. И хотя правовой обычай используется в ряде современных правовых семей (традиционной, религиозной), в российской юридической системе роль правового обычая незначительна (например, согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения могут регулироваться обычаями делового оборота);

• юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Таким об­разом, данное решение приобретает значение своеобразного об­разца для последующих решений, т.е. играет роль нормы права. Судебный прецедент обладает общеобязательной юридической силой. При прецедентной форме права прецедент занимает ведущее положение среди других источников права.

Прецедентная система права сложилась в Великобритании, Новой Зеландии, Австралии, Канаде и некоторых других, преимущественно англоязычных, странах. Почти треть государств мира придерживается прецедентного права. Оно играет большую роль в создании единого правового пространства Европы. Отечественная юриспруденция не признает прецедент в ка­честве источника права, поскольку судебные органы являются лишь правоприменителями, а не творцами права. Признание прецедента источником права означает признание правотворческой функции суда;

• нормативный договор - это соглашения двух или более субъектов по конкретному вопросу, в результате заключения которых устанавливаются, конкретизируются или изменяются кормы права. Следовательно, не всякий договор является нор­мативным. Нормативные договоры служат основой для принятия последующих нормативных правовых актов. По содержанию нормативные договоры представляют собой юридические акты, закрепляющие волеизъявление сторон по поводу взаимных прав и обязанностей (например, Федеративный договор РФ 1992 г.; коллективный договор, который заключают между собой администрация предприятия и профсоюз). К договорам нормативного содержания принято относить международные акты: конвенции, соглашения, двусторонние и многосторонние межгосударственные договоры. Как правило, они заключаются по взаимному соглашению и устанавливают для участников соответствующие права и обязанности, которые учитываются во внутригосударственном праве. В современных условиях роль нормативных договоров в России заметно увеличивается. Они получают все более широкое распространение в конституционном, трудовом, гражданском, административном и иных отраслях права.

Общие принципы права - выступают источником права практически во всех правовых системах. В некоторых странах своеобразным источником права признаются отправные, исходные начала правовой системы. Так, юристы стран как континентального, так и общего права в отсутствие законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. Гражданским законодательством Греции, например, запрещается осуществление какого-либо права, если оно "превышает пределы, установленные доброй совестью или добрыми нравами или социальной и экономической целью права".

Указание на возможность апеллировать к общим принципам права как к его источнику иногда закрепляется в законодательном порядке. Так, например, в Испании среди источников гражданского права прямо называются общие принципы, вытекающие из испанских кодексов и законов.

Общие принципы права отнесены к числу источников международного права. К общим принципам права относятся, например, такие положения, как "специальный закон отменяет действие общего закона", "позднейшим законом отменяется более ранний" и т.д.

Принципы права имеют прямое регулирующее значение, что относится, прежде всего, к принципам, закрепленным в Консти­туции РФ.

В юридической науке принято разграничивать общеправовые, межотраслевые и отраслевые принципы.

К общеправовым принципам относятся те, которые присущи всем отраслям права, например принципы справедливости, гу­манизма, равноправия граждан, законности и др.

Межотраслевые принципы присущи нескольким отраслям права, например, процессуальные отрасли закрепляют принци­пы независимости судей, состязательности и равноправия сто­рон, гласности.

Отраслевые принципы отражают специфику той или иной от­расли права. Так, в семейном праве действует принцип равно­правия женщины и мужчины в семейных отношениях, в трудо­вом праве - принципы свободы труда, охраны груда и здоровья работников, гарантированности трудовых прав работников и т.д.

Идеи и доктрины. Правовая доктрина (теории, учения) признается источником права во многих правовых системах. В английских судах при создании судебного прецедента возможны ссылки на труды из­вестных юристов. В мусульманских странах труды выдающихся ученых-юристов считаются важнейшим источником права.

Отечественная наука и практика не признают юридическую доктрину официальным источником права. Это означает, что су­дья при рассмотрении конкретного дела не вправе в обоснова­ние своего решения ссылаться на труды ученых или их коммен­тарии. Но исследования ученых и научных учреждений прини­маются во внимание правотворческими органами при создании новых законов. Вместе с тем судьи нередко используют при оформлении судебных решений комментарии к кодексам или отдельным законам, но на них нельзя ссылаться в обоснование принимаемых решений. Эти работы могут служить только спра­вочным, вспомогательным материалом

В нашей стране правовая доктрина служит источником в двух сферах: правотворчестве и правоприменении.

В правотворческой деятельности юридическая доктрина на­ходит воплощение, во-первых, при разработке законопроектов и проектов других нормативных правовых актов; во-вторых, при проведении юридической экспертизы проектов актов; в-треть­их, во влиянии на правосознание законодателя.

В правоприменении правовая доктрина используется как ис­точник при обнаружении пробелов в праве, коллизионности норм, при толковании юридических актов. Однако надо иметь в виду. что правоприменительные органы в этих случаях не созда­ют новых норм права, а воспроизводят содержание нормы, исхо­дя из общепринятой доктрины права.

Религиозные тексты. В некоторых государствах религиозные нормы играют важ­ную роль, а принимаемые законы не могут им противоречить. В первую очередь это относится к теократическим государствам. В частности, мусульманское, индуистское, иудейское право ос­нованы на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных органов и деятелей, некоторых догматах теологиче­ской теории. Например, в мусульманских странах важнейшими источниками права считаются; Коран — священная книга всех мусульман: Сунна - предание о делах и изречениях пророка Мухаммеда; иджма — согласие исламского общества относи­тельно обязанностей правоверного. В совокупности они образу­ют шариат, являющийся основным источником мусульманского права. Каноническое право играет важную роль в Германии, яв­ляясь частью правовой системы страны.

Выявление круга источников в разных правовых системах имеет важное значение для раскрытия многих явлений правовой действительности. В частности, форма права влияет на выбор способа правового регулирования; от формы права зависит нормативность, степень общеобязательности и юридической силы различных установлений.