Тема 3. Правовые основы корпоративного управления
1.1 Корпоративное управление с точки зрения права.
Корпоративное управление является сложной системой взаимоотношений между составными элементами корпорации - общим собранием акционеров (участников), советом директоров, исполнительным органом. Еще несколько лет назад это словосочетание почти не употреблялось. Сегодня высказывание о том, что качество корпоративного управления - один из важнейших аспектов при оценке привлекательности организации не вызывает сомнения.
С правовых позиций, факторами, влияющими на систему корпоративного управления, являются:
организационно - правовая форма ЮЛ;
количество, состав и степень влияния учредителей (участников): отношения между учредителями, с одной стороны, корпорацией, с другой;
законодательное регулирование;
инвестиционная направленность корпорации;
локальное нормотворчество корпорации.
2. Управление акционерным обществом: общая характеристика.
Основными нормативными актами, регламентирующими управление акционерным обществом, являются: ФЗ "Об акционерных обществах" от 26,12.1995 (далее - Закон об АО) применяемый с 1.01.2002 с учетом ФЗ "О внесении изменений и дополнений в ФЗ "Об акционерных обществах" от 7.08.2001; ст. 96-104 ГК РФ (особое значение здесь имеет ст. 103 ГК РФ),иные нормативные акты. Как указывалось выше, многие вопросы управления акционерным обществом (далее АО) регулируются корпоративными нормативными документами, т.е. документами принятыми и действующими на уровне конкретного предприятия (фирмы). К таким документам следует отнести:
Положение об общем собрании акционеров и Регламент общего собрания;
Положение о дивидендах;
Положение о Совете директоров;
Положение о генеральном директоре.
Данный перечень является примерным и, безусловно, может быть значительно расширен.
В крупных АО общий перечень таких документов составляет более 20 наименований.
Управление акционерным обществом- это комплекс действий, необходимых для формирования и достижения целей организации. Комплекс действий включает планирование, организацию, мотивацию и контроль. Соответственно структура органов управления должна включать такие управленческие звенья, которые на своем уровне решают определенные задачи либо в рамках обособленного направления, либо комплексно, по ряду таких направлений.
Закон об АО, определяя эти звенья, называет следующие органы управления акционерного общества: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет), единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор), коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), ревизионная комиссия. Перечисляя эти управленческие звенья, закон предусматривает различные модели управления АО.
Рис. 1.1. Органы управления АО
Модель управления АО - это конкретная структура управления обществом, представляющая определенный набор органов управления, от которого зависит объем компетенции каждого из них. Закон предусматривает возможность использования четырех моделей управления акционерным обществом.
Таблица 2.3. Возможные модели управления АО.
Общее собрание акционеров |
* |
* |
* |
* |
Совет директоров |
* |
* |
- |
- |
Генеральный директор |
* |
* |
* |
* |
Правление |
* |
- |
* |
- |
Ревизионная комиссия |
* |
* |
* |
* |
МОДЕЛИ УПРАВЛЕНИЯ |
1 |
2 |
3 |
4 |
Анализ Закона об АО позволяет сделать несколько замечаний по поводу применения вышеуказанных моделей, но при этом необходимо учитывать следующее. Между первой моделью (наиболее полной, предусматривающей существование практически всех органов управления), и четвертой, наиболее простой, включающей в себя лишь два звена управления - общее собрание акционеров и генерального директора, - располагаются две промежуточные модели, реже встречающиеся на практике, но имеющие право на применение, поскольку они также предусмотрены законом. Право выбора модели управления, безусловно, находится у собственников (учредителей) АО, при этом выбор модели управления является важным этапом при создании общества. Для учредителей, которые указывают в уставе АО систему органов управления, не задумываясь над альтернативными вариантами, со временем может возникнуть опасность не только решения управленческих задач с меньшей, эффективностью, но и утраты своего влияния на АО даже при наличии большого пакета акций.
Можно остановиться на трех важных моментах, которые необходимо учитывать при выборе модели управления.
Во-первых, если первая и вторая модели могут быть использованы во всех АО независимо от количества акционеров, то третья и четвертая - только в обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. При этом согласно ч.2 ст.64 Закона об АО устав общества может предусматривать, что функции совета директоров общества (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание акционеров, и содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня. На практике, таким органом чаще всего выступает единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор).
Во-вторых, как отмечалось в нашей литературе, первая модель позволяет усилить позиции председателя совета директоров и ослабить влияние единоличного исполнительного органа в совете директоров. Это связано с двумя обстоятельствами (ограничениями), установленными п.2 ст.66 Закона об АО. Согласно данной норме:
лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров;
члены коллегиального исполнительного органа (правления) не могут составлять более 1/4 состава совета директоров
Таким образом, существуют формальные основания для ограничения избрания представителей "команды управления" в состав совета директоров (наблюдательного совета).
В - третьих, вторая модель, наоборот, позволяет усилить влияние генерального директора (единоличного исполнительного органа) в совете директоров общества, поскольку не предусматривает образование коллегиального исполнительного органа и соответственно не устанавливает каких-либо ограничений на участие в совете директоров представителей команды управления.