5. 3. Реклама.

Формально-юридическое определение рекламы (рекламной деятельности) дано в ст. 2 Закона о рекламе, где указывается что - это информация о неких субъектах (физических, юридических лицах) или объектах (товарах, идеях и начинаниях), распространяемая в любой форме среди неопределенного круга лиц и призванная формировать или поддерживать интерес к этим субъектам или объектам и способствовать распространению указанных объектов.

В самом этом определении содержится ряд противоречий, часть из которых, правда, была разрешена благодаря судебной практике. В частности, в Письме Президиума ВАС РФ от 25. 11. 1998. №37, специально посвященному обзору практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе (далее Письмо ВАС) мы находим несколько уточняющих положений, касающихся определения рекламы. Можно привести наиболее важные из них:

• Информация о спонсоре либо его товарах, соответствующая условиям спонсорского договора, является рекламой (ст. 19 Закона, п. 21 Письма ВАС)⁴.

• Указание юридическим лицом своего наименования на вывеске в месте нахождения не является рекламой. Более того, ВАС в п. 18 Письма указан, что сведения, распространение которых по форме и содержанию являются для юридического лица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламной информации независимо от манеры их исполнения на соответствующей вывеске.

• Для поддержания интереса к товару "не обязателен показ самого товара, а достаточно изображения различных элементов (в том числе товарного знака),которые использовались при рекламе этого товара" (п. 15 Письма ВАС).

• Информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама товара (п. 16).

По осуществляемым функциям выделяют следующих субъектов рекламной деятельности: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель.

Рекламодатель - лицо, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы.

Рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме.

Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени и иными способами.

Функции одного или нескольких участников рекламной деятельности могут совпадать в одном лице. В роли любого из субъектов рекламной деятельности могут выступать как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, при этом как российские, так и иностранные.

Все требования к рекламе могут быть разделены на общие и специальные. Общие требования предъявляются к рекламе всех видов. Специальные требования относятся к рекламе: распространяемой с помощью специальных средств, наружной рекламе; отдельных видов товаров и услуг, представляющей общественные и государственные интересы и направленной па достижение благотворительных целей (социальная реклама). Общие требования к рекламе указаны в ст. 5 Закона о рекламе, среди них можно выделить следующие: реклама должна быть понятна потребителю, не обладающему специальными знаниями, она должна быть распознаваема без применения технических средств именно как реклама. (в частности путем пометки "на правах рекламы"), она должна распространяться на русском языке и т. д.

Если деятельность рекламодателя является лицензируемой, в рекламе должен быть указан номер лицензии и орган ее выдавший. Реклама товаров, подлежащих обязательной сертификации, должна сопровождаться соответствующей пометкой.

Особые требования, предъявляемые к рекламе финансовых, страховых, инвестиционных услуг и ценных бумаг состоят в том, что не допускается гарантировать размеры дивидендов по простым именным акциям, рекламировать ценные бумаги до регистрации проспектов их эмиссии, представлять любого рода гарантии, обещания или предложения о будущей эффективности (доходности) деятельности и т. д. Сформулированные в ст. 17 Закона требования детализированы в специальных нормативных актах. Так, требования к рекламе на рынке ценных бумаг определены гл. 9 Федерального закона "О рынке ценных бумаг". Реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту, способу распространения, установленные законодательством, является ненадлежащей. В Законе приведен не исчерпывающий перечень видов ненадлежащей рекламы и ее признаки.

Недобросовестная реклама — это реклама, которая дискредитирует лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами; содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с товаром других лиц; порочит честь, достоинство, деловую репутацию конкурентов; злоупотребляет доверием физических лиц или недостатком у них опыта, знаний и т. п.

Недостоверной является реклама, в которой присутствует не соответствующие действительности сведения относительно различных характеристик, свойств, качеств товара; наличия его на рынке: возможности доставки, гарантийного ремонта и т. п.

Неэтичная реклама - это реклама, содержащая информацию любых видов, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, языка, религиозных. философских, политических и иных убеждений физических лиц. Неэтичная реклама порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; государственные или религиозные символы, национальную валюту.

Заведомо ложная реклама - такая, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель. рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы. Скрытая реклама - реклама, которая оказывает неосознаваемое потребителем воздействие на его восприятие. Такая информация может присутствовать в передачах, изданиях, которые официально рекламными не являются.

Законом о рекламе предусмотрены санкции и меры ответственности за различные нарушения при осуществлении рекламной деятельности. При этом рекламодатель отвечает за нарушение в части содержания рекламной информации, если не доказано, что нарушение произошло не по его вине. Рекламопроизводитель отвечает за оформление, производство, подготовку рекламы. Рекламораспространитель несет ответственность за нарушение законодательства в части, касающейся времени, места и средства размещения рекламы (ст. 30 Закона о рекламе). Например, недостоверная реклама чаще является виной рекламодателя, скрытая реклама с использованием технических средств - рекламопроизводителя; нарушение правил размещения наружной рекламы - рекламораспространителя.

Государственным органом, в функции которого входит контроль за осуществлением рекламной деятельности, является Министерство по антимонопольной политике (МАП).

При установлении факта нарушения законодательства нарушитель обязан по требованию антимонопольного органа и в установленные им сроки произвести контррекламу. Контрреклама - это опровержение ненадлежащей рекламы, распространяемое в целях ликвидации вызванных ею последствий. Контрреклама осуществляется за счет нарушителя и, как правило, с использованием тех же средств распространения, характеристик продолжительности, пространства, места и порядка, что и ненадлежащая реклама.

Если контрреклама не осуществлена в установленный срок, антимонопольный орган вправе принять решение о полном или частичном приостановлении рекламы, поставив при этом в известность все стороны договора.

За нарушение законодательства о рекламе предусмотрена ответственность трех видов: гражданско-правовая, административная, уголовная.

Следует иметь в виду, что лица, права и интересы которых нарушены в результате ненадлежащей рекламы, могут в судебном порядке потребовать возмещения убытков, включая упущенную выгоду, компенсацию морального вреда, публичного опровержения ненадлежащей рекламы.

В качестве мер административной ответственности предусмотрены предупреждение и штраф, максимальные размеры которого определены ст. 31 Закона, а также КоАП РФ. Уголовная ответственность в данной сфере определена ст. 182 УК РФ за осуществление заведомо ложной рекламы, то есть содержащей заведомо ложную информацию относительно товаров, работ и услуг, а также их изготовителей (исполнителей, продавцов)