3. Общества с ограниченной ответственностью.

Как уже отмечалось, ООО имеет специальное правовое регулирование - 8 февраля 1998г. был принят ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее Закон об ООО, Закон).

Согласно этому закону ООО "учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставной капитал которого разделен на доли в определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов" (п. 1 ст.2). Следовательно, характерными признаками этой коммерческой организации являются, деление ее уставного капитала на доли участников и отсутствие ответственности последних по долям общества. Применительно к определению, данному в Законе, хотелось бы остановиться на двух моментах.

1. Термин "доля в уставном капитале" употребляется в Законе и в ГК (применительно к ООО, ОДО) в двух значениях: как элементарной доли заранее определенного размера, на которые разделен уставной капитал, и как совокупной доли (совокупность элементарных долей) принадлежащих одному участнику. Например, совокупная доля участника в уставном капитале равная 20%, может состоять из 20 элементарных долей по 1% или 4 долей по 5%*. Поэтому, когда говорят, что участник отчуждает часть своей доли (совокупный), то надо помнить, что величина отчуждаемой части (как и величина оставшейся, части) не может быть меньше элементарной доли.

2. Имущество ООО. включая уставный капитал, принадлежит ему на праве собственности и не образует объекта долевой собственности участников. Поскольку вклады участников становятся собственностью общества, нельзя говорить, что его участники отвечают по долгам общества в "пределах внесенных ими вкладов". В действительности они несут лишь риск убытков (утраты вкладов). ООО в качестве учредительных документов имеет устав и учредительный договор. В Законе (ст. 12) содержатся обязательные условия, необходимые для учредительных документов общества. При отсутствии хотя бы одного из учредительных документов ООО не может быть зарегистрировано.

В ООО создается двухзвенная система управления его делами. Высшим органом ООО (ст. 32, Закона) является общее собрание его участников, правомочное решать основные вопросы деятельности общества (изменение устава ООО, изменение размера уставного капитала, вопросы ликвидации и реорганизации, формирование исполнительных органов ООО и т.п.).

Перечисленные выше вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания, которая может быть расширена уставом или законом. Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания ООО, входят в компетенцию его исполнительного органа (директора, правления). Этот орган может быть единоличным, при этом не обязательно избранным из числа участников общества. В ООО может создаваться (если это предусмотрено уставом Совет директоров (п.2 ст.32)).Кроме того, в ООО существует ревизионная комиссия (ревизор). Обязательность внешнего аудита может быть предусмотрена либо законом, либо уставом самого общества.

Все члены ООО обязаны участвовать в образовании его уставного капитала путем внесения своих взносов. Однако они могут оплатить уставный капитал ООО в рассрочку, внеся его половину не в момент регистрации, а в течение первого года работы общества.

Вместе с тем, пока капитал общества не оплачен полностью, участники ООО несут солидарную с обществом и друг с другом ответственность перед его кредиторами своим личным имуществом в пределах неоплаченной части вклада. Уменьшение уставного капитала ООО по сравнению с зарегистрированными (хотя бы до величины, превышающей установленный законом минимум) обладает гарантией кредиторов общества, то есть препятствует выполнению этим капиталом своего основного назначения. Для предотвращения таких ситуаций вводится понятие чистых активов общества, с которыми сравнивается уставный капитал ООО на конец финансового года. Под чистыми активами в данном случае понимается фактическая стоимость всего имущества ООО за вычетом стоимости имеющихся долгов (пассивов). Если размер чистых активов ООО в конце второго и каждого последующего финансового года будет меньше размера уставного капитала, ООО должно объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала. При этом требуется обязательное уведомление всех кредиторов общества. Если же уменьшение чистых активов ООО достигнет величины меньшей, чем допускаемый законом минимум, ООО подлежит ликвидации. Вместе с тем следует подчеркнуть, что не требуется постоянного наличия соответствующего минимального капитала в каждый момент деятельности ООО. Такое требование закон выдвигает лишь при подведении годовых финансовых итогов работы общества.

Участники ООО вправе передать свою долю или ее часть иным лицам. Это требует внесения изменений в учредительные документы ООО, их последующей регистрации, а также необходимости извещения ООО. Участник ООО вправе в любое время выйти из него без чьего бы то ни было согласия (ст. 26 Закона). При этом он вправе потребовать соответствующую часть имущества ООО, которая приходится на его долю в уставном капитале. ООО реорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников. Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК). Что касается его реорганизации в форме преобразования, то таковое возможно лишь в форму другого общества либо производственного кооператива, но не в товарищество.

Право выхода	В любое время независимо от согласия других участников
Наследование доли (правопреемство)	Наследуется, если устав не требует согласия других участников
Выплата стоимости (выдача в натуре) части имущества, соответствующей доле в уставном капитале	Выбывающему - в прядке, обусловленном в уставе
Право передачи доли	Другому участнику, если уставом не запрещено - третьим лицом.

Рис. 2.3. Выход участников ООО и ОДО из общества.

Несколько слов об обществах с дополнительной ответственностью.

Специфика ОДО состоит в особом характере имущественной ответственности участников по его долгам:

• Эта ответственность является субсидиарной, (дополнительной), т.е. требования к участникам могут быть предъявлены кредиторами лишь при недостаточности имущества ОДО в целом;

• Эта ответственность солидарная, т.е. кредиторы вправе в полном объеме (или в части) предъявить требования к любому участнику ОДО;

• Все участники несут равную ответственность кратную размерам их вкладов в уставной капитал (п.1 ст.95 ГК)

• Общий объем ответственности определяется учредительными документами как величина кратная (двух-, трех - кратная и т.д.) размеру уставного капитала.

В остальном этот вид обществ мало чем отличается от ООО.

4.Акционерные общества.

Акционерным признается хозяйственное общество - объединение капиталов, уставный капитал которого разделен на определенное количество одинаковых долей, а каждая из них выражена ценной бумагой - акцией. Поэтому акции одного выпуска должны иметь одинаковую номинальную стоимость. Обладатели акций - акционеры - не отвечают по обязательствам общества, а несут лишь риск убытков • утраты стоимости принадлежащих им акций (п. 1ст. 96 ГК РФ). Чем отличается акционерное общество (АО) от общества с ограниченной ответственностью? Во-первых, в АО уставный капитал состоит не из долей (как в ООО), а из определенного количества акций. Наличие таких ценных бумаг - принципиальная особенность акционерной формы предпринимательства, ибо только акционерному обществу разрешено выпускать акции (п. 7 ст. 66 ГК).

Оформление прав акционера акциями означает, что и осуществление, и передача этих прав другим лицам возможна только с помощью акций или путем их передачи. Поэтому выход из акционерного общества может быть осуществлен лишь одним способом - продав, уступив или иным способом передав свои акции другому лицу. Следовательно (и это второе отличие) акционерное общество в отличие от ООО гарантировано от уменьшения своего имущества при выходе из него участников. Третья отличительная черта АО связана с более сложной структурой управления в акционерном обществе. Как правило, в АО существует трехзвенная система органов управления - общее собрание акционеров, наблюдательный совет (совет директоров), исполнительные органы (дирекция, правление, генеральный директор). При рассмотрении данного вопроса необходимо учитывать, кроме ст. ст. 96-104 ГК РФ, и положения, принятого 24.11.95г. и введенного в действие с 01.01.1996г. Федерального Закона "Об акционерных обществах", а также Постановления Пр. ВС РФ и Плен. ВАС от 2.04.1997 №4/8 "О некоторых вопросах применения РЗ "Об АО". Далее - Пост. Плен. № 4/8.

Исполнительный орган общества (генеральный директор, директор, дирекция, правление) имеет "остаточную" компетенцию, то есть решает все вопросы деятельности общества, не отнесенные к компетенции общего собрания или наблюдательного совета.

Ревизионная комиссия АО, которая в небольших общества может быть заменена ревизором, создается только из числа акционеров, но не является органом управления АО. Главное ее назначение - контроль за финансовой деятельностью общества. Кроме того, способом контроля за деятельностью исполнительных органов общества является также независимая аудиторская проверка (обязательная для открытых АО).

Одной из отличительных черт АО, как уже отмечалось, является наличие акций. Согласно ст. 143 ГК акция - это ценная бумага, со всеми вытекающими отсюда последствиями. В настоящий момент акции могут быть только именными. Акции могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме (в виде записи на счетах).

Параллельно с таким способом фиксации прав акционеров как акция обычно используется и другой - ведение реестра акционеров АО.

Акционерные общества разделяются на открытые и закрытые. Открытое АО распределяет свои акции среди неопределенного круга лиц и поэтому только оно вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу. Его акционеры свободно отчуждают принадлежащие им акции, что делает состав участников такого АО переменным и не лимитируемым. В отличие от этого закрытое АО (ЗАО) распределяет свои акции только между учредителями или иным заранее определенным кругом лиц, то есть характеризуется постоянным составом участников. Поэтому оно лишено права проводить открытую подписку на свои акции или предлагать их для приобретения другим лицам любым иным образом. Участники такого общества пользуются правом преимущественной покупки акций, продаваемых другим акционерам, что призвано сохранить заранее ограниченный их состав.

Преимущественное право покупки не может быть ограниченно уставом АО, означает, что в первую очередь акции приобретаются акционерами данного общества, самим обществом, и лишь (в случае их отказа в 30 дневный срок) могут быть проданы третьим лицам.

Следует подчеркнуть, что изменение типа общества, (ЗАО в ОАО или наоборот) не является реорганизацией юридического лица. (п. 6 Пост. Плен. № 4/8)

ОАО обязаны вести дела публично, то есть ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (п. 1 ст.97 ГК РФ).

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного участника (п. 6 ст. 98 ГК). Таким образом, оно, как и ООО, может быть "компанией одного лица". Но ГК запрещает иметь АО в качестве единственного участника другую "компанию одного лица".

Особо стоит остановиться на вопросе об имуществе АО. Уставный капитал АО - условная величина, составляющая первоначально сумму номинальной стоимости его акций, которая затем может изменяться в сторону увеличения или уменьшения. АО должно иметь уставный капитал в размере не ниже предусмотренного законом минимума. Согласно ст. 26 Закона минимальный уставный капитал ОАО должен составлять сумму, равную 1ООО МРОТ, а ЗАО - 100 МРОТ. При формировании уставного капитала все акции общества первоначально должны быть оплачены учредителями по номиналу. АО создает не только уставный фонд (капитал), но и другие фонды по нормам и в порядке, предусмотренным его уставом.

Уставный капитал АО:

• Составляется из минимальной стоимости акции общества, приобретенных акционерами, и определяет минимальный размер имущества, гарантирующего интересы его кредиторов;

• Не может быть менее размера, предусмотренного Законом об АО;

Если стоимость чистых активов общества становиться меньше размера. АО подлежит ликвидацииэтого

• При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Открытая подписка на акции АО не допускается до полной оплаты уставного капитала;

• Не допускается освобождение акционера от оплаты акций;

• Если по окончании финансового года (кроме первого)стоимость чистых активов окажется меньше уставного капитала, АО обязано объявить и зарегистрировать уменьшение своего уставного капитала;

• Законом или уставом могут быть ограничены число акций, суммарная номинальная стоимость акций или число голосов, принадлежащих одному акционеру.

По закону допускается как уменьшение, так и увеличение уставного капитала АО, что схематично представлено ниже

Как указанно в Постановлении Плен. №4/8, следует помнить об ограничениях, установленных Законом для совершения крупных сделок обществом. При оценке возможности заключения крупной сделки необходимо учитывать требования ст. 79 Закона, которая говорит о том, что такая сделка возможна:

• лишь при наличии единогласного решения совета директоров при стоимости имущества-предмета сделки от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества на дату принятия такого решения ;

• лишь по решению общего о собрания акционеров, при стоимости имущества свыше 50 % балансовой стоимости активов общества на туже дату. В случае заключения такой сделки директором Общества при отсутствии необходимого решения (общего собрания или совета директоров), такая сделка будет признана недействительной (п. 14 Пост. Плен.№4 (8)).

Арбитражная практика содержит еще ряд положений и разъяснений по рассматриваемой теме. Остановимся на главных.

• Положение о праве участника ООО в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников является императивной нормой, (п. 27 Пост. Плен. №6/8 от 1.07.96)

• Исключение участника из ООО или ОДО фактически является изменением условий учредительного договора (расторжением его в отношении данного участника). Исключение может быть осуществлено лишь в случаях, предусмотренных законом или учредительными документами общества, а также в случаях существования нарушения участником условий учредительного договора, (п. 28. Пост. Плен. №6/8 от 1.07.96)

• Закон ограничивает число участников ООО. которых должно быть не более 50. Если указанный предел будет превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в ОАО или в производственный кооператив (п.4 Пост.Плен.ВС РФ и ВАС РФ от 9.12.1999 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" №90/14.)

• Участник ООО вправе продать или иным образом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее. по цене предложения третьему лицу. На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется.(П.12 того же Пост.Плен.№90/14).

• Особенности создания и правового положения АО при приватизации определяются правовыми актами о приватизации. Во всем остальном на эти общества распространяются действия Закона об АО (п.1 Пост. Плен. ВС РФ и ВАС РФ №4/8 от 2.04.97г.)

• Ограничения, связанные с применением законодательства о приватизации к АО, созданном в процессе приватизации, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% акций, но не позднее окончания срока приватизации, определенного планом приватизации (п.2 того же Постановления).

• При рассмотрении вопроса об использовании акционерами ЗАО преимущественного права приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами данного общества, необходимо руководствоваться п. 7 Пост. Плен. № 4/8 от 2.04.97 где указано:

• Это право не может быть применено договором о создании общества либо его уставом, т.к. норма г. 4. п.З. ст. 3. Закона об АО императивна;

• Преимущественное право самого ЗАО на приобретение акций действует лишь тогда, когда оно закреплено Уставом. ЗАО может воспользоваться этим правом лишь при условии, если акционеры не используют принадлежащие им преимущественные право;

• Акционеры или ЗАО могут осуществлять это право при условии, если согласны приобрести акции по цене продавца. Если цена, предлагаемая продавцу ниже, он вправе продать их любому третьему лицу по «своей» цене.

• Преимущественное право не применяется в случае безвозмездного отчуждения их акционером (дарение), либо переход акций в собственность по правопреемству.