§ 2. Право

Римляне рассматривали действующее право как целостную систему, но разграничивали право частное и право публичное. Знаменитый юрист Домиций Ульпиан в III в. н. э. дал им определение, ставшее классическим (Д.1.1.1.,2).¹ Необходимо учитывать, что подобное выделение групп права было обусловлено сугубо утилитарной задачей — упрощением обучения юриспруденции.

(Дигесты.1.1.1,2.)

В системе же частного права римские юристы выделяли несколько элементов (частей).

1) (Институции Гая1.1); 2) Дигесты.(1.1.1,2-4); 3) Дигесты. (1.1.6)

Римские юристы классифицировали источники цивильного права. Гай ограничился их перечислением (ИГ.1.2) ²

Институции Гая.1.2.

Ульпиан разделил источники на писаные и неписаные (Д.1.1.6,1). Эта классификация была учтена при создании Институций Юстиниана (1.2.3) ³

Институции Юстиниана 1.2.3.

Основные источники права

1. Обычай. До середины V в. до н. э. в Древнем Риме главным и наиболее эффективным источником права были так называемые обычаи предков (mores maiorum), имевшие правовой характер. Правовые обычаи не отделялись от других социальных норм: религиозных и морали. Именно поэтому хранителем и толкователем этих обычаев являлась коллегия понтификов — верховных жрецов, осуществлявших религиозный культ в Древнем Риме. В правовой системе выделялись и отдельные виды обычаев, в зависимости от их происхождения: usus и consuetud. Для определения правового обычая как источника права мы можем воспользоваться наследием юриста Сальвия Юлиана, определившего признаки обычая (D.1.3.32,1):

1. Давнее применение («Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон»);

2. Молчаливое согласие на это общества («…если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно связывает всех и то, что народ одобрил, не записав. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий»).

2. Закон (lex) вытесняет правовой обычай и становится главным источником римского права со времени принятия в середине V в. до н.э. Законов XII таблиц. Их появление связано с борьбой сословия плебеев за уравнение в правах с патрициями. Плебеи требовали записи всех правовых обычаев, которые произвольно толковались и применялись коллегией понтификов и другими судьями из сословия патрициев. Известный нам текст Законов XII Таблиц реконструирован на основе упоминаний о нем в сочинениях античных авторов.⁴ Данный сборник законов был составлен коллегией децемвиров, являвшихся 10 экстраординарными магистратами. Разработанные в течение двух годичных сроков около 451–449 гг. до н.э., Таблицы были выставлены на Сенатской площади, чтобы каждый мог ознакомиться с ними. Римские историки назвали эти Законы источником римского публичного и частного права.

Законы XII Таблиц отличались казуистичностью норм и формализмом процессуальных норм. Законодатель сгруппировал близкие по предмету регулирования положения:

• таблицы I–II посвящены гражданскому процессу,

• таблица III процессу против несостоятельного должника,

• в IV таблице содержатся нормы семейного права,

• в V–VI таблицах говорится об опеке, наследовании, собственности,

• таблицы VII–VIIIс одержатся нормы, регулирующие обязательства из договоров и деликтов,

• в таблицах IX–X изложены нормы государственного, сакрального и уголовного права,

• дополнительные нормы к первым десяти таблицам помещены в XI–XII таблицах.

После появления Закона XII Таблиц все дальнейшее развитие цивильного права было связано с их толкованием и принятием законов в их развитие.

В республиканский период римляне считали законы (leges) высшей и самой совершенной формой права вследствие принятия его народом. Гай определяет закон как «то, что народ римский одобрял и постановил» (GI.I.3).

Институции Гая.1.3.

Рассмотрим стадии законотворческого процесса. Первой стадией была законодательная инициатива. Субъектом законотворческой инициативы являлся высший магистрат, имевший право созывать народное собрание, например, консул, претор, диктатор. Магистрат должен был получить согласие Сената на выдвижение законопроекта. Вторая стадия — рассмотрение законопроекта. Обсуждение законопроекта магистратами и затем голосование происходило в народном собрании. Третья стадия — подписание и обнародование закона. Утверждение и обнародование закона было прерогативой Сената.

Римское государственное право отличалось высоким уровнем теоретического обоснования структуры законодательного акта. Любой законодательный акт имел в своей структуре три части:

1. Praescriptio — надпись, указывавшая имя субъекта (или субъектов) законодательной инициативы, основания для принятия закона и вид народного собрания;

2. Rogatio — содержание самого закона и условия его действия;

3. Sanctio — гарантии соблюдения закона.

Выделение sanctio позволило римским юристам произвести классификацию законодательных актов.

1. Leges perfectae. Нормы данного вида законов устанавливали ничтожность определенного варианта действия или бездействия, прямо запрещая его;

2. Leges minus quam perfectae. Нормы данного вида законов устанавливали наказание за отклонение от правомерного варианта поведения, но не постулировали противоправности данного варианта действия или бездействия;

3. Leges imperfectae. Нормы данного вида законов запрещали определенное действие или бездействие, не определяя его как противоправное и не устанавливая наказание за совершение подобного деяния.

3. Плебисцит. От закона по форме принятия отличался плебисцит (plebiscita) — законодательный по своей природе акт, принятый плебейским собранием по трибам (GI.I.3).

Институции Гая.1.3. «Вот поэтому-то патриции некогда утверждали, что постановления плебеев для них не обязательны, так как они составлены без их соизволения и участия».

Эволюцию плебисцита в акт законодательной силы предопределило принятие в 287 г. до н. э. диктатор Квинт Гортензий инициировал закон, установивший высшую юридическую силу для постановлений плебейских собраний и их обязательность для всего римского народа. Таким образом, плебисциты были приравнены к законам (leges).

4. Эдикты магистратов. Появление данного вида источника публичного права Древнего Рима связано с развитием института административного управления, а именно — магистратов. По определению Гая, это «суть постановления и предписания должностных лиц, которые имеют право их издавать» (GI.I.6).

1) Институции Гая.1.6.; 2) Институции Юстиниана. 1.2.7.

Магистраты, обладая судебной и административной властью, для эффективного осуществления своих полномочий были наделены правом регламентирования правил поведения путем принятия указов (эдиктов). Указы магистратов не могли касаться предметов законодательного регулирования. Сложность процедуры созыва народного собрания и необходимость оперативного регламентирования общественных отношений вызвало появление преторского права (iuspraetorium). Начало появление данной вида права было положено «городскими» преторами, выполнявшими обязанности хранителей общественного порядка, и нуждавшихся, по соображениям целесообразности или справедливости (aequitas), во внесении изменений или исправлений в закон в процессе его применения. Теоретически подобное правоприменение признавалось изъятием из закона. Выдающийся юрист Эмилий Папиниан определил преторское право как «…то, которое ввели преторы для содействия цивильному праву или для его дополнения или исправления в целях общественной пользы» (D.1.1.7).

Преторское право первоначально распространялось только на римских граждан. Но с расширением пределов Рима и развитием имущественного оборота на его территории оказываются иностранцы (перегрины), не пользующиеся правами римского гражданства. Для них была создан особый магистрат — претор по делам перегринов. При вступлении в должность он издавал эдикт, в котором определял нормы своей правозащитной деятельности. Эти правовые нормы были выработаны на основании отдельных международно-правовых обычаев, слагавшихся в процессе взаимоотношения Древнего Рима с различными странами и народами. Поэтому римляне называли эти нормы «правом народов» (iusgentium). Преторские эдикты имели силу в течение всего срока деятельности магистрата, который был ограничен одним годом. Каждый новый претор воспроизводил в своем эдикте положения эдикта предшественника, которые составляли основу постоянного текста, и дополнял эдикт своими новыми нормами.

Главное значение эдикты магистратов приобрели во II в. до н.э., когда в римском процессуальном праве появляется новый институт судопроизводства — формулярный процесс. Таким образом, претор мог регулировать общественные отношения, не предусмотренные цивильным правом, при помощи обычного гражданско-правового средства защиты — особого вида иска. Процедура защиты посредством создания формулы использовалась претором не только при рассмотрении гражданско-правового спора, но и при принятии эдикта. Так, претор вносил несколько формул в свой эдикт.

Для удобства правоприменения при императоре Адриане проведена консолидация эдиктов, результатом которой явилось создание сводного текста эдикта. Следующим этапом в проведении систематизации эдиктов было создание «вечного эдикта» при императоре Юлиане. Преторы, сохраняя право на издание эдикта, могли вносить в консолидированный «вечный эдикт» только дополнения, не исправляя его.

5. Деятельность юристов (правовая доктрина). В III веке до н. э. монополия коллегии понтификов на толкование правовых норм была нарушена Тиберием Корунканием, который первым начал давать консультации по вопросам права для всех желающих. Использование опыта греческой философии позволило римским юристам привести право в логическую систему. Подобная практика основывалась на выведении общих принципов права. В деятельности юристов возможно выделить три формы практической деятельности:

• Cavere — составление документов, выработка формул для юридических действий;

• Agere — консультации по ведению судебных дел;

• Respondere — ответы на вопросы частных лиц о понимании и применении права.

При императоре Октавиане Августе некоторые юристы получили привилегированное положение: их консультации и решения стали обязательны для судей при рассмотрении конкретных категорий дел. Наряду с подобными доктринами большое влияние на практику оказывали и мнения этих юристов, не выраженные в форме полноценных консультаций: sententiae, opinions. Мнения юристов, не получивших этой привилегии, для судей не были обязательными, но с ними считались. Это следует иметь в виду, читая пояснения рассматриваемого источника права, данные Гаем и составителями Институций Юстиниана.

1) Институции Гая (1.7); 2) Институции Юстиниана (1.2.8)

В эпоху принципата с мнениями юристов начинают конкурировать рескрипты императоров, составленные юристами, замещавшими административные должности. После 235 г. право интерпретации закреплено исключительно за императорской канцелярией. В период домината право толкования стало рассматриваться как исключительное правомочие императоров. В 426 г. конституцией Валентиниана III «О цитировании» был введен механический критерий: признается обязательная сила мнению и суждениям, изложенным в сочинениях пяти юристов: Павла, Папиниана, Ульпиана, Модестина, Гая. В случае противоречий, судья отдает предпочтение мнению большинства, при равенстве голосов — мнению, которое поддерживал Папиниан. Только при отсутствии этих условий, выбор отдавался на усмотрение судьи. Эта конституция принята и в Восточной части Империи с изданием Кодекса Феодосия.

6. Сенатусконсульты. Изменение отдельных элементов формы правления и государственного режима в период принципата вызвало необходимость внесения корректив в процедуру принятия законов как актов, имеющих высшую юридическую силу. Место народных собраний в правотворческом процессе постепенно занимает Сенат, а во II в. его сенатусконсульты были признаны имеющими силу законов.

1) Институции Гая (1.4) 2) Институции Юстиниана (1.2.5)

7. Конституции императоров. С III в. конституции приобретают юридическую силу законов, став единственной формой законодательства, что выводилось из происхождения власти императора, которую «народ уступил ему и перенес на него». Так, в 212 г. конституцией императора Каракаллы были предоставлены права римских граждан практически всему свободному населению Римской империи. Таким образом, произошло фактическое слияние квиритского права и права народов.

1) Институции Гая (1.5), 2) Институции Юстиниана (1.2.6)

Основными формами конституций императоров являлись эдикты, декреты и рескрипты. До III в. конституции принимались преимущественно в виде рескриптов, позднее — эдиктов.

• Эдикты — это общие распоряжения императора, которые он давал как высший магистрат, а также указания конкретным чиновникам. Последний вид эдиктов получил название мандатов. Все эдикты сохраняли свою юридическую силу только в период правления конкретного императора;

• Декреты — решения по судебным делам, рассмотренным императорам как высшим судьей. Декреты не были ограничены сроком полномочий императора;

• Рескрипты — ответы на вопросы частных и должностных лиц о праве. Рескрипты, как и декреты, не были ограничены сроком полномочий императора.

По мере увеличения числа конституций императоров возникает потребность в их упорядочении, в результате создаются первые сборники императорский конституций: сначала частные («кодексы» Грегориана и Гермогениана), а затем и официальные. В 438 г. по воле правителя Восточной части Римской империи Феодосия II вступил в силу специально созданный кодекс, который объединил конституции императоров; его переслали в Рим, где он был принят соправителем Феодосия II Валентинианом III. Следующий важный этап в систематизации императорского законодательства связан с разработкой кодекса Юстиниана.

Свод римского права императора Юстиниана. Завершение систематизации римского права произошло уже в Восточной Римский империи (ранней Византии) при императоре Юстиниане. С 528 по 533 год н. э. выдающиеся юристы во главе с Трибонианом по его повелению привели в систему императорские конституции, пересмотрели прежние их сборники (кодексы), проделали проделать подобную работу с другими источниками римского права.

В XII веке н. э. все части этой работы вместе с изданными во время их составления новыми конституциями, собранными в частном сборнике (новеллы), получили название «Свод гражданского права» (Corpusiuriscivilis); термин «гражданский» означал лишь то, что публично-правовые и частноправовые нормы этого свода распространялись на всех граждан Римского государства.

Свод состоит из следующих частей:

1. Институции — элементарный курс римского права, учебник, получивший вместе с тем юридическую силу наравне с другими частями свода в соответствии с конституцией императора от 21 ноября 533 г. Главным источником институций стал учебник, созданный во II в. римским юристом Гаем. Система изложения им частного права для учеников вошла в историю как институционная, поскольку Гай свел его в учебнике к трем элементам: лица, вещи, действия (GI.1.8). Текст Институций разделен на 4 книги, каждая из них делится на титулы (главы). В них содержатся важные обобщения, приведены классификации, использованы юридические термины и понятия.

Система институций была впоследствии воспринята при составлении гражданских кодексов в XIX в., начиная с Гражданского кодекса Франции (Кодекса Наполеона).

2. Дигесты (Пандекты) — сборник фрагментов (дайджест) из сочинений римских юристов. Они подверглись редакционной обработке для устранения устаревших понятий и противоречий. Дигесты представляют собой наиболее обширную и значительную часть свода и сыграли большую роль в рецепции римского права в Западной Европе в эпоху Средних веков и Нового времени. В Дигестах цитируются фрагменты из 1500 произведений 39 юристов. Из 9132 фрагментов, объединенных в 50 книг, одна треть взята из сочинений Домиция Ульпиана, а одна шестая — из сочинений Юлия Павла. В конституции, вводящей Дигесты в действие, Юстиниан воспретил всякое толкование изданного закона, это право принадлежит исключительно императору. Дигесты содержат нормы, регулирующие широкий круг публичных и частных правоотношений. В первой книге, титуле первом содержатся также теоретические положения, а во втором титуле помещены выдержки из сочинений Гая и Помпония о происхождении и истории Римского народа и права. Дигесты вступили в законную силу 30 декабря 533 г.

3. Кодекс представляет собой собрание императорских конституций и состоит из 12 книг. Каждая из них делится на титулы с особым заглавием, а титулы — на параграфы. Первая книга содержит конституции, относящиеся к церковному праву, источникам права и обязанностям чиновников. Книги 2—8 посвящены гражданскому праву, книга 9 — уголовному праву, книги 10—12 — положениям о государственном управлении. Было создано две редакции кодекса, первая из них была опубликована 7 апреля 529 г., до создания Институций и Дигест. После них была подготовлена вторая редакция Кодекса, она вступила в законную силу 29 декабря 534 г. В Кодексе содержатся конституции, начиная с императора Адриана и заканчивая Юстинианом.

4. Новеллы. В этом частном сборнике объединены конституции Юстиниана, изданные после издания трех частей Свода. Они закрепили важные изменения в праве, в частности, в области наследственного права. Многие новеллы изданы на греческом языке.

Правовой статус основных социальных групп

Правовое положение жителей Древнего Рима предопределялось наличием или отсутствием у него трех статусов:

1. статус свободы (status libertatis);

2. статус гражданства (status civitatis);

3. семейный статус (status familiae).

Наличие данных статусов являлось обязательной предпосылкой правоспособности (caput) физического лица, делавшей его субъектом римского права (persona).

Институции Гая 1.9.

Статус свободы являлся основным критерием деления всех на свободных и рабов — на субъектов и объектов права. Статус возникал в силу рождения или отпуска раба на свободу. Утрачивался статус свободы вследствие обращения в рабство за долги, в связи с присуждением к некоторым наказаниям (смертная казнь, бессрочная каторга), при вступлении свободной женщины в связь с рабом (не прервавшей данную связь, несмотря на требование его господина). Утрата статуса свободы влекла потерю двух оставшихся статусов. Римская юриспруденция признавала у раба наличие сознательной воли и способность служить интересам господина путем ее проявления. Гай считал, что имущественное состояние римского гражданина может улучшаться за счет действий раба, но не может ухудшаться. Таким образом, за рабом признавалась возможность заключать сделки, создавая, при этом, для господина только права (но не обязанности). Господин имел право предъявлять иски по любым сделкам, совершенным рабом в его интересах. Развитие римского права, шедшее по линии расширения круга субъектов права, привело к признанию отдельных элементов правоспособности рабов и увеличения числа оснований для отпуска рабов на свободу.

По статусу свободы римские граждане могли быть свободнорожденными или вольноотпущенниками.

Институции Гая. 1.10 — 1.12.

Правовой статус свободнорожденных римских граждан, рожденных свободными, и граждан-вольноотпущенников различался. Наиболее полной правоспособностью обладали свободнорожденные римские граждане. В области публично-правовых отношений правоспособность римских граждан (мужчин) предполагала военную службу, участие и голосование в народных собраниях, право избираться в магистраты.

Правоспособность римских граждан-вольноотпущенников (libertini) была ограничена: до I в. они не могли вступать в браки со свободнорожденными и женщинами из семей сенаторов, несли некоторые личные и имущественные обязанности перед освободившим их патроном (оказывали личные услуги; материальную помощь; патрон наследовал после его смерти имущества, если он не оставил завещания и нисходящих). Кроме того, вольноотпущенники поначалу не имели права служить в римской армии, с I в. голосовать в народных собраниях, избираться в магистраты, не могли перейти в сословие сенаторов.

Статус гражданства. В соответствии с данным статусом все свободные жители Рима могли представлять следующие социальные группы: римские граждане, латины или перегрины.

Римские граждане. Статус римского гражданина приобретался в следующих случаях:

• рождение от лиц, состоящих в римском браке;

• рождение от римской гражданки, не состоявшей в браке. Однако в I в. до н.э., при Октавиане Августе, в целях стимулирования заключения браков было установлено, что ребенок, рожденный вне брака римской гражданкой, не приобретает прав гражданства, если его отцом не был римский гражданин;

• в результате освобождения римским гражданином своего раба;

• усыновление римским гражданином чужеземца;

• предоставления римского гражданства особыми публичными актами отдельным лицам, общинам, провинциям.

Еще македонский царь Филипп V увидел один из источников силы римлян в том, что они предоставляют гражданские права рабам, отпускаемым на волю. В целом, Рим проводил политику распространения гражданства по мере расширения территории государства.

Прекращение статуса гражданства могло иметь место по собственному желанию, а также при наложении наказания в виде ссылки. При этом автоматически аннулировался и семейный статус.

Латины. До 212 г. особым положением латинов (latini coloniarii) обладало население всех латинских общин и колоний (latini veteres), находившихся в Италии, некоторых италийских общин за пределами Италии, основанных до 338 г. до н.э. получившее данный статус в соответствии с публичными актами со времен Латинского союза. До кодификации Юстиниана латинами являлись также лица, освобожденные из рабства латинами (latini juniani). В области публично-правовых отношений латины обладали правом участвовать в народных собраниях, но не могли служить в римском войске и избираться в магистраты.

По мере увеличения территории римского государства, наблюдается процесс распространения гражданства. После 89 г. до н.э. латины получили права римских граждан.

Перегрины. Перегринами являлись иностранцы и жители провинций, не имевшие римского гражданства до его предоставления всем жителям империи по эдикту Каракаллы в 212 г. Они не признавались субъектами квиритского права. Вакуум был заполнен путем создания новой правовой системы — ius gentium, основными источниками которой стали преторские эдикты и правовые доктрины юристов.

Институции Гая. 1.48—49, 55.

Семейный статус. Члены римской семьи по своему положению были различны: домовладыка (pater familias) и подвластные (personae inaliena potestate, personaealieno iurisubiectae). Домовладыка являлся носителем правоспособности, подвластные, вступая в имущественные правоотношения, создавали права не для себя, а для него, не создавая при этом обязанности. Постепенно вводится ответственность самих подвластных по заключенным договорам и дополнительная ответственность домовладыки по ним. За подвластными признавались вещные права на отдельные виды имущества, например, на приобретенное в связи с военной или гражданской службой. По законодательству Юстиниана у домовладыки остались лишь ограниченные права на имущество детей, но он по-прежнему оставался самым полноправным субъектом права. Семейный статус лица мог измениться в связи с прекращением старых и установлением новых семейных связей (вступление женщины в брак, усыновление, эмансипация), что не влияло на два других статуса.