Исследователи отмечают, что природа права обладателя информации, составляющей секрет производства, отличаются от исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. Если в основе интеллектуальной собственности лежит легальная монополия, подтверждаемая выдачей государственного охранного документа (патента, свидетельства), право на информацию, составляющую секрет производства, как рода информации и как объекта гражданских прав, основывается на фактической монополии лица на определенные сведения (Городов О. О соотношении режимов исключительного права и коммерческой тайны в новом законодательстве об интеллектуальной собственности // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2007 N 4. С. 20-26). Оцените справедливость утверждения о том, что Монополия обладателя коммерческой тайны является, в первую очередь, монополией de facto, а не de jure, а стало быть, отнесение секретов производства к объектам исключительных прав ошибочно.

§ 8. Ограничения прав обладателя секрета производства

1. Ограничительные положения для обладателя информации, составляющей секрет производства, сформулированы в ст. 5 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ. Как ограничительное положение следует также рассматривать ип. 6 ст. 10 Федерального закона «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ, запрещающий использование режима коммерческой тайны в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, и вытекающий из части 3 ст.55 Конституции Российской Федерации.

§ 9. Служебные секреты производства. Право создателя на вознаграждение

Федеральный закон «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ не содержит прямых норм об авторстве информации, составляющую секрет производства, и о праве на вознаграждение за создание и использование этой информации. Интересующие нас положения содержатся в части 4 ГК.

1. В соответствии со ст. 1470 ГК исключительное право на секрет производства, созданный работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя (служебный секрет производства), принадлежит работодателю. Гражданин, которому в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства, обязан сохранять конфиденциальность полученных сведений до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

2. На основании п.4 ст.1370 ГК РФ в отношении полученных работником (автором) результатов, способных к правовой охране в качестве изобретения, ПМ и ПО, по которым работодатель принял решение о сохранении их в режиме секрет производства, работник (автор) имеет право на вознаграждение и возникает обязанность работодателя, являющегося в данном случае обладателем информации об этом результате, выплачивать ему это вознаграждение, размер которого и порядок выплаты определяются договором между работником (автором) и работодателем. В случае недостижения между сторонами соглашения об условиях договора в течение трех месяцев после того, как одна из сторон сделает другой стороне предложение в письменной форме об этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен в судебном порядке.

Сравните ст. 1370 и ст. 1470 ГК РФ и определите, возникает ли у работника право на вознаграждение, если секрет производства не отвечает критериям объекта патентного права.

Среди других результатов интеллектуальной деятельности, способных к правовой охране в режиме секрета производства следует назвать ТИМС, Пр. ЭВМ и БД, которые также могут сохраняться работодателем в режиме секрет производства. В случаях, когда работодатель принимает решение об охране этих результатов в режиме секрет производства, следует учитывать, что такая информация, как и интеллектуальная собственность, является объектом гражданских прав, и к отношениям, складывающимся по поводу такого объекта, в частности, при решении вопроса о праве работника (автора) на вознаграждение могут быть применены положения п. 1 ст.6 ГК РФ о том, что «В случаях, когда ….отношения прямо не урегулированы законодательством…, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона)». Может ли работник требовать выплаты вознаграждения на основании п.1 ст.6 ГК РФ по аналогии с п.4 ст.1370 ГК РФ, в случае, если работодатель примет решение о сохранении информации о результатах, способных к правовой охране в качестве ТИМС, Пр. ЭВМ или БД?

§ 10. Защита прав обладателя коммерческой тайны в случае нарушения

1. Право на секрет производства относится к разряду субъективных гражданских прав, которые подлежат защите способами, предусмотренными законом, и в частности, ст.12 ГК РФ. При этом правообладатель должен представить доказательства принадлежности ему права на секрет производства, в то время как правомочия обладателя исключительного права, например, на изобретение, при наличии действующего патента очевидны и не нуждаются в доказывании.

2. Следует учитывать, что если третье лицо самостоятельно, путем исследований, систематических наблюдений или иной подобной деятельности, получит аналогичные сведения, то даже если содержание такой самостоятельно полученной информации будет тождественно содержанию секрета производства, обладателем которой является другое лицо, права последнего не будут считаться нарушенными. Получение (и использование) коммерческой тайны считается незаконным, лишь в случае, если ее получение осуществлялось с умышленным преодолением принятых обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер по охране конфиденциальности этой информации, а также, если получающее эту информацию лицо знало или имело достаточные основания полагать, что эта информация составляет коммерческую тайну, обладателем которой является другое лицо, и что осуществляющее передачу этой информации лицо не имеет на передачу этой информации законного основания.

Тема 27. Общие положения наследственного права § 1. Основные понятия наследственного права

Наследственное право – подотрасль гражданского права. Институт наследования существует во всех правовых системах с незапамятных времен. Даже советское государство, одним из первых декретов которого был «Декрет об отмене наследования», не смогло изжить этот общественный институт. Причина в том, что стремление к созданию наследственных отношений коренится в самой природе человека. Человеку свойственно заботиться о близких, а институт наследования помогает уменьшить их беззащитность перед неопределенностью завтрашнего дня. Кроме того, уверенность граждан в том, что после их смерти нажитое имущество перейдет к близким им лицам, способствует накоплению богатства. Социальное значение наследования столь велико, что гарантия права наследования предусмотрена Конституцией (ст. 35 Конституции РФ).

В самом общем виде отношения, возникающие по поводу наследства, можно описать следующим образом. Со смертью лица открывается наследство. Кому конкретно оно будет принадлежать, станет ясно лишь по истечении срока, установленного для определения круга наследников (6 месяцев с момента открытия наследства). За это время состав наследников, претендующих на наследство, может многократно меняться: например, тот или иной наследник может принять наследство, отказаться от него, могут объявиться «новые» наследники (неизвестные другим родственникам дети наследодателя, наследники по обнаруженным завещаниям и т. п.). После того, как круг наследников определится, будет решена судьба наследственного имущества: оно либо останется общим имуществом наследников, либо будет разделено между наследниками по их соглашению. Чтобы подтвердить право на наследственное имущество наследник должен получить свидетельство о праве на наследство. Оформление наследственных прав (принятие от наследников заявлений, выдача свидетельство о праве на наследство и т. д.) осуществляется нотариусом по месту открытия наследства.

Обратимся к анализу основных понятий наследственного права:

• наследование

• наследство

• открытие наследства

• наследодатель

• наследник

• наследственное правоотношение

• основания наследования.

Определение понятия «наследование» следует из п.1 ст. 1110 ГК РФ. Понятие «наследование» связано, в первую очередь, с понятием «переход имущества». Наследственное имущество включает права и обязанности умершего (п. 1 ст. 1112 ГК РФ). Переход прав и обязанностей определяется в гражданском праве понятием правопреемства. Поэтому наследование иначе называетсянаследственным правопреемством. Мнение о том, что при наследовании имеет место не правопреемство, а преемство см.: Егоров Н.Д. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений: единство и дифференциация. Л., 1988. С.165 – 168.

Следует подчеркнуть, что определять наследование как переход прав на наследственное имущество можно лишь в том случае, если, наследство является имущественным комплексом. Если наследство – лишь совокупность разнородных прав и обязанностей (п.1 ст. 1112 ГК РФ), то признание того, что наследование есть переход прав на наследственное имущество, означало бы, что может быть переход прав на обязанности, а в этом утверждении, очевидно, отсутствует смысл.

ХХХ (см. ниже) Наследственное правопреемство является универсальным.¹ Свойство универсальности наследственного правопреемства раскрывается через три признака, которые указаны в п. 1 ст. 1110 ГК РФ: наследство переходит в неизменном виде (т.е. таким, каким оно принадлежало наследодателю, с обременениями имущества и т.д. – см.: Гражданское право. Т. 3. Учебник. 4 - е издание. М., 2003. С. 611 – 612), как единое целое (п. 2 ст. 1151 ГК РФ) и в один и тот же момент (п. 4 ст. 1152 ГК РФ). При этом важно помнить, что наследство переходит непосредственно от наследодателя к наследнику, Поэтому опосредованный переход имущества из наследственной массы, например, к отказополучателю (такой переход опосредован волей наследника) не является наследованием.

Следует обратить внимание на то, что свойство универсальности наследственного правопреемства имеет принципиальное значение: оно определяет смысл большинства норм наследственного права и облегчает их единообразное толкование. Например, как толковать ст. 1158 ГК РФ в связи со следующей ситуацией: наследник, ранее принявший наследство, хочет отказаться от имущества, перешедшего к нему по праву приращения (п.1 ст. 1161 ГК РФ), ссылаясь при этом на ст. 1158 ГК РФ? Поскольку наследник приобретает имущество в порядке универсального правопреемства, он не может «выбирать» одни части наследства и отказываться от других. Поэтому отказ только от того наследственного имущества, которое получено по праву приращения, невозможен. В данной ситуации наследник может отказаться от всего наследства (п. 1 ст. 1158 ГК РФ).

Исключения из принципа универсальности наследственного правопреемства возможны только в случаях, прямо предусмотренных законом (см. п. 2 ст. 1112 ГК РФ , п. 2 ст. 1152 ГК РФ , п.1 ст. 1156 ГК РФ и п. 3 ст. 1158 ГК РФ). Об элементах сингулярности в наследственном правопреемстве см.: Никитюк П.С. Наследственно право и наследственный процесс. Кишинев, 1973. С. 20 – 21.

Приобретение имущества в порядке наследования относится к производным способам приобретения прав и обязанностей.

Наследство (то же – наследственное имущество) – это имущество, которое 1) принадлежало умершему и 2) способно переходить по наследству (ст. 1110 ГК РФ, ст. 1112 ГК РФ). Говоря о наследстве, необходимо обратить внимание на то, что понятие имущества в наследственном праве имеет особое значение, не совпадающее с тем, которое придается термину имущество в ст. 128 ГК РФ. Наследственное имущество может включать все виды объектов гражданских прав, кроме нематериальных благ, а также обязанности (долги) наследодателя. В литературе высказано обоснованное суждение о том, что некоторые личные неимущественные права могут входить в состав наследства (п. 4 комментария к ст. 1112 ГК РФ // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / И. В. Елисеев, А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой; под ред. А. П. Сергеева. - 3-е изд. перераб. и доп. М., 2006.).

В состав наследства не входят только те права и обязанности, переход которых по наследству не допускается законом (п. 2 ст. 1112 ГК РФ). Таким образом, перечень объектов гражданских прав, наследование которых невозможно, устанавливается нормативно. Основная их часть - права и обязанности по обязательствам, неразрывно связанным с личностью наследодателя (ст. 418 ГК РФ). 1_ Однакоимущественные права, приобретенные наследодателем при его жизни в связи с исполнением такого обязательства, передаются по наследству (см.: Серебровский В.И. Очерки советского наследственного права. / Избранные труды. М., 1997. С. 60). 1_

В частности, не переходят по наследству:

1. право на получение алиментов и выплат в возмещение вреда, причиненного здоровью (ст.1112 ГК РФ)

2. права одараяемого, которому по договору дарения обещан дар, если иное не указано в договоре (ст. 581 ГК РФ)

3. права и обязанности по договору поручения (ст. 977 ГК РФ)

4. право на получение пожизненной ренты и пожизненного содержания с иждивением (ст. 596 ГК РФ, ст. 605 ГК РФ)

5. права по договору социального найма жилья (п.2 ст. 82 ЖК)

6. права по договору о телефонизации помещения (п. 5 ст. 45 Закона "О связи" от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ)

7. право на принятие наследства в порядке трансмиссии (п. 1 ст. 1156 ГК РФ)

8. право на принятие части наследства в виде обязательной доли (п. 3 ст. 1156 ГК РФ)

9. государственные награды, которых был удостоен наследодатель и на которые распространяется законодательство о государственных наградах Российской Федерации (ст. 1185 ГК РФ, п. 12 Указа Президента РФ «О государственных наградах Российской Федерации» от 02.03.1994 N 442 // СЗ РФ. 1994. № 10. СТ. 775.)

10. боевое короткоствольное ручное стрелковое наградное оружие(ст. 20.1 Закона "Об оружии" от 13 декабря 1996 г. N 150-ФЗ)

11. право быть участником жилищного кооператива (п.4 ст. 130 ЖК РФ – наследники имеют право вступить в члены жилищного кооператива только по решению общего собрания)

12. накопительная часть трудовой пенсии (ст. 9, 16 закона "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" от 17 декабря 2001 г. N 173-ФЗ)

13. суммы страхового возмещения по договору страхования на случай смерти, если в договоре назван выгодоприобретатель (суммы выплачиваются выгодоприобретателю – ст. 934 ГК РФ).

Дискуссионным является вопрос о соотношении понятий «наследство» и «обязанности наследодателя»: входят ли обязанности в состав наследства, или не входят, но обременяют его? Принцип универсальности наследственного правопреемства и буквальное толкование ст. 1112 ГК РФ позволяют утверждать, что обязанности входят в состав наследства, иначе говоря, наследство состоит из активов и пассивов (Гамбаров Ю.С. Гражданское право. Общая часть М., 2003. С 655 – 666). Такое рассуждение логично приводит к признанию наследства имущественным комплексом (ср. с понятием предприятия – ст. 132 ГК РФ). Подход к наследству как к имущественному комплексу имеет историческую традицию (Дернбург Г. Пандекты Том III (книги IV и V). Семейственное и наследственное право. Перевод с 7-го немецкого издания Г. Г. Гойхбарга и Б. И. Элькина под ред. проф. А. С. Кривцова. С-Пб.: Издание юридического книжного склада «Право», 1911. Белов В. А. Имущественные комплексы: очерк теории и опыт догматической конструкции по российскому гражданскому праву. – М.: АО «Центр ЮрИнфоР», 2004. С. 240). От ответа на вопрос о том, является ли наследство имущественным комплексом или простой совокупностью имуществ, напрямую зависит регулирование наследственных прав.

Открытие наследства (ст. 1113 ГК РФ) – юридический факт, порождающий наследственное правоотношение. Действия, направленные непосредственно на упорядочение наследственных отношений и совершенные до момента открытия наследства не имеют (за исключением составления завещания³ юридической силы, до этого момента лица не могут иметь статуса наследодателя или наследника, имущество не может считаться наследством. Открытие наследства характеризуется временем и местом.

Время открытия наследства определяется по общему правилу событием – смертью наследодателя, а в исключительных случаях – вступлением в силу судебного акта (о признании гражданина умершим – ст. 45 ГК РФ, об установлении факта смерти – ст. 264 ГПК РФ) (ст. 114 ГК РФ). Время открытия наследства определяется не часом или минутой, а датой. Поэтому граждане, умершие в один день считаются commorientes – умершими одновременно (п. 2 ст. 1114 ГК РФ), и вследствие этого не наследуют друг после друга

 Место открытия наследства определяется по правилам ст. 1115 ГК РФ. Определение места открытия наследства важно, в первую очередь, для защиты прав и законных интересов наследников: вся информация о наследстве и наследниках будет собрана по месту открытия наследства (нотариус по месту открытия наследства будет вести т. н. «наследственное дело» - см. ст. 1153 ГК РФ, ст. 1159 ГК РФ и др.). Обычно наследство открывается по месту жительства наследодателя (ст. 20 ГК РФ). _ Практической проблемой при этом является значение, которое следует придавать при определении места открытия наследства регистрации лица по месту жительства (Правила регистрации и снятия граждан Российской Федерации с регистрационного учета по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 17 июля 1995 г. N 713). 13 Пока не доказано иное, местом жительства гражданина следует признавать место, которое таковым считал он сам, т.е. место регистрации (сделать отсылку к разделу Граждане). _

Наследодатель – физическое лицо. Иные субъекты гражданского права не могут передавать имущество по наследству. Следует обратить внимание на то, что наследодателем может быть любое физическое лицо, как дееспособное, так и недееспособное. Это объясняется тем, что для возникновения наследственного правоотношения достаточно события, а именно, смерти лица (ст. 18 ГК РФ, ст. 21 ГК РФ). Завещание же может оставить только дееспособное лицо, поскольку составление завещания – сделка.

Наследник – лицо, которое наследует (может, могло бы) наследовать после данного наследодателя. Иначе говоря, наследник – лицо, которое является, может или могло бы стать участником наследственного правоотношения. Это определение выводится путем толкования ряда статей раздела ГК РФ «Наследственное право» (ст. 1119 ГК РФ, ст. 1141 ГК РФ. ст. 1146 ГК РФ и др.). От наследника вообще следует отличать наследника, призванного к наследованию. «Призвание к наследованию» (см. ст. 1116 ГК РФ, ст. 1141 ГК РФ) – специальный термин наследственного права, означающий возникновение у лица права на приобретение наследства Таким образом, наследовать будут не все наследники, а только призванные к наследству. ГК РФ предусматривает еще одну категорию наследников – отпавшие наследники (п.1 ст. 1161 ГК РФ).

Следует обратить внимание на то, что наследником, в отличие от наследодателя, может быть любой субъект (ст. 1116 ГК РФ). Недееспособные и ограниченно-дееспособные граждане приобретают наследство на общих основаниях. В частности, принятие ими наследства путем совершения сделки (т.е. путем подачи заявления о принятии наследства) совершается по правилам ст. 26 ГК РФ , 28 ГК РФ , 30 ГК РФ. Важно отметить, что государство может наследовать по закону (ст. 1151 ГК РФ), но при этом не является наследником какой-либо очереди (ст. 1141 ГК РФ).

Призванный к наследованию наследник становится участником наследственного правоотношения. Поскольку это правоотношение возникает в момент открытия наследства, наследник должен быть живым (если это гражданин) или существовать (если это юридическое лицо) в момент открытия наследства (ст. 1116 ГК РФ). Исключение сделано для защиты прав малолетних наследников - они могут наследовать, если зачаты при жизни наследодателя (ст. 1116 ГК РФ) и родились живыми после открытия наследства. Ответ на вопрос о том, родился ли ребенок живым, определяют медики. С медицинской точки зрения ребенок считается родившимся живым, если он сделал хотя бы один вдох. В противном случае ребенок считается родившимся мертвым. Соответственно, в первом случае, ребенок наследует и оставляет после себя наследство, во втором – нет.

Особая категория наследников – недостойные наследники (ст. 1117 ГК РФ). Правило о недостойных наследниках введено, чтобы разрешить коллизию между формальными положениями закона о праве наследовать и требованием нравственного чувства (подобная коллизия является источником вдохновения авторов многих детективных романов: наследник убивает наследодателя в надежде стать богатым и счастливым, и т. д.). Недостойные наследники составляют две группы: не имеющие права наследовать (п. 1 ст. 1117 ГК РФ) иотстраненные от наследования (п. 2 ст. 1117 ГК РФ). В первом случае отсутствие права наследования основывается на судебном решении, которым подтвержден факт совершения лицом умышленных противоправных действий, специального решения о признании наследника недостойным не требуется. Во втором случае отсутствие права наследовать основывается на судебном решении, содержанием которого является именно отстранение от наследования. В первом случае решение может состояться как до, так и после открытия наследства, во втором – только после.

Если основания для отнесения наследника к категории недостойных обнаруживаются после того, как такой наследник получит имуществ из наследственной массы, он обязан вернуть это имущество другим наследникам как неосновательно приобретенное (п. 3 ст. 1117 ГК РФ)

В соответствии с принципом приоритета воли наследодателя, недостойный наследник может наследовать, если будет «прощен» наследодателем (абз. 2 п.1 ст. 1117 ГК РФ)

При применении правил о наследниках, не имеющих права наследовать, наиболее сложным является вопрос о мотивах действий такого наследника. Статья 1117 ГК РФ указывает на наследников, которые «способствовали» призванию их к наследству, увеличению доли и т.д. Что имел в виду законодатель? Возможны два толкования. 1) «Способствовать» - действовать, имея намерение вызвать соответствующие последствия. 2) «Способствовать» - вызвать своим поведением соответствующие последствия, пусть и оставаясь безразличным к возможности из наступления. Рассмотрим пример: наследник убил другого наследника на почве личной неприязни, в результате чего его доля в наследстве увеличилась. Можно ли применить в этом случае ст. 1117 ГК РФ и признать наследника не имеющим права наследовать? Многолетняя судебная практика исходит из того, что мотивы противоправных действий наследника в подобных ситуациях не имеют значения (см.: Гражданское право. Т. 3. Учебник. 4 - е издание. М., 2003. С. 640 – 642 или п. 3 комментария к ст. 1117 ГК РФ // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / И. В. Елисеев, А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой; под ред. А. П. Сергеева. - 3-е изд. перераб. и доп. М., 2006; Зайцева Т. Крашенинников П. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. 5), метод. рекомендации, образцы док., норматив. акты, судеб. практика: практ. пособие. М., 2005. С.61-62). Вопрос о признании наследника недостойным при совершении им действий, предусмотренных ст. 107 УК РФ и ст. 108 УК РФ должен решаться отдельно в каждом случае (см.: Зайцева Т. Крашенинников П. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. 5), метод. рекомендации, образцы док., норматив. акты, судеб. практика: практ. пособие. М., 2005. С.62-63).

Наследственное правоотношение – гражданско-правовое отношение sui generis. Это объясняется тем, что на разных этапах развития его содержание различно, различно оно и в зависимости от состава наследства. А потому его нельзя однозначно отнести ни к абсолютным, в частности, к вещным, ни к относительным, в частности к обязательственным. Наследственное правоотношение обычно называют сложным, потому что непредсказуемо число его участников, содержание их прав и обязанностей, время совершения ими юридически значимых действий, момент обнаружения частей наследственно имущества и т.д.

Наследственное правоотношение, как и любое правоотношение, возникает из юридического факта. Таковым является факт открытия наследства (ст. 113 ГК РФ). Возникнув, наследственное правоотношение проходит в своем развитии два этапа: 1-й – с момента открытия наследства до момента приобретения наследства наследником, 2-й – с момента приобретения наследства до момента определения судьбы наследственного имущества.⁴

В момент открытия наследства у каждого из наследников, призванных к наследству, возникает право на принятие наследства. Анализ посвященных наследованию статей ГК РФ позволяет утверждать, что право на приобретение наследства и право наследования - одно и то же право (см., например, п. 2 ст. 1154 ГК РФ). Праву на приобретение наследства корреспондирует не обязанность конкретного лица, а обязанность всех и каждого не препятствовать наследнику в осуществлении этого права. Поэтому право на приобретение наследства следует отнести к группе абсолютных прав.

Природа права наследования спорна. Поскольку при реализации этого права наследником у него возникнет право на наследство, право наследования можно отнести к группе особых прав - прав на правообразование. Подобные права, по сути, близки к элементам правоспособности (ст. 18 ГК РФ) (см. об этом: Гражданское право. Т. 3. Учебник. 4 - е издание. М., 2003. С. 644).

Если наследник не реализует право наследования, (п.1 ст. 1152 ГК РФ, п.1 ст. 1157 ГК РФ), он выбывает из наследственного правоотношения, и оно прекращается для этого наследника. Если же наследник осуществит свое право на приобретение наследства (примет наследство – ст. 1153 ГК РФ), наследственное правоотношение изменится: факт принятия наследства порождает у наследникаправо на наследство. Право на наследство– субъективное гражданское право наследника непосредственно на имущество, входящее в наследственную массу, т.е. имущественное право. Однако оно обладает столь существенными особенностями, что его можно считать правом sui generis. Вот основные особенности права на наследство:

1. Право на наследство возникает в момент принятия наследства, но его эффект имеет обратную силу (п.4 ст. 1152 ГК РФ). На указанное правило следует обратить особое внимание. Вопрос о правомерности приобретения наследником права на наследство решается на момент его принятия, вопрос же об имущественных отношениях наследника определяются на момент открытия наследства. Это правило позволяет решить одну из главных проблем, стоящих перед законодателем при регулировании наследственных отношений: определить правовой режим наследства с момента открытия наследства до момента принятия его наследниками. Со времен римского права эта проблема известна как проблема лежачего наследства.⁵ Законодатель исходит из того, что лежачее наследство не является бессубъектным, оно принадлежит конкретным лицам, но их круг определяется по истечении времени (см. об этом: Серебровский В.И. Очерки советского наследственного права. / Серебровский В.И. Избранные труды. М., 1997. С. 179 - 181). Противоположную точку зрения см. п. 7 комментария к ст. 1112 ГК РФ // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / И. В. Елисеев, А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой; под ред. А. П. Сергеева. - 3-е изд. перераб. и доп. М., 2006;

2. Содержание права на наследство определяется составом наследства (право собственности, обязательственные права требования и т.д.), а значит в каждом конкретном случае набор правомочий, на которые можно разделить право на наследство, своеобразен. Поэтому в зависимости от обстоятельств право на наследство может иметь черты и абсолютного, и относительного права.

3. Право на наследство реализуется в особом порядке: поскольку наследство принадлежит всем наследникам, принявшим его (ст. 1164 ГК РФ), до момента определения круга наследников ни один из них не может распоряжаться наследственным имуществом в ущерб другим наследникам.

Следует обратить внимание на различия между правом на принятие наследства и правом на наследство. В частности, право на принятие наследства возникает в момент открытия наследства, а на наследство – в момент его принятия. Фактически эти моменты могут совпадать (например, в том случае, когда наследник проживал вместе с наследодателем и фактически принял наследство в день его открытия (п. 2 ст. 1153 ГК РФ), но юридически – они имеют самостоятельное значение.

Субъектами наследственного отношения являются наследники. Ни кредиторов наследодателя, ни душеприказчика, ни отказополучателей нельзя признать участниками наследственного правоотношения, т. к. наследственное правоотношение возникает по поводу перехода прав на наследство, а права эти переходят только к наследникам. Наследодатель не может быть участником наследственного правоотношения, т.к. правоспособность лица прекращается в момент смерти (ст. 17 ГК РФ). Нотариус, действия которого хоть и связаны с наследством, но не влекут установления (изменения, прекращения) прав и обязанностей нотариуса в отношении наследственного имущества, также не может рассматриваться в качестве участника наследственного правоотношения.

Содержанием наследственного правоотношения являются права и обязанности его участников. На первом этапе это лишь право наследников на принятие наследства и обязанность всех иных лиц не препятствовать осуществлению этого права. На втором этапе в содержание наследственного правоотношения включаются различные права (на отказ от наследства, на раздел наследства, и т.д.)

Основание наследования –  понятие, описывающее порядок призвания наследника к наследованию. Понятие «основание наследования» нельзя смешивать с понятием «основание возникновения правоотношения» (ст. 8 ГК РФ). Когда говорят о наследовании по завещанию или по закону, имеют в виду не юридические факты, из которых возникает наследственное правоотношение (этот вывод подтверждается, помимо прочего, тем, что закон не является юридическим фактом), а правила, по которым призываются к наследованию соответственно наследники по завещанию и по закону (Серебровский В. И. Очерки советского наследственного права // Серебровский В. И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. М., 2003. С. 50)

ХХ (см. сноску в праграфе 2 раздела «Приобретение и охрана наследственных прав) В ст. 1111 ГК РФ упоминается два основания наследования. Наличие только двух оснований наследования традиционно для наследственного права. Однако в третьей части ГК РФ появились нормы, вызвавшие на практике бурную дискуссию по вопросу о том, сколько же оснований наследования существует и в каких случаях наследник может принять наследство «по частям»? Повод для сомнений подали п. 2 ст. 1152 ГК РФ и п. 3 ст. 1158 ГК РФ, а также п. 3 ст. 1156 ГК РФ, из текста которых, на первый взгляд, следует, что оснований наследования «много», и наследник вправе принять «часть» наследства. Вот как рассуждают некоторые наследники, а вслед за ними и практикующие юристы: «Перечень оснований наследования в ст. 1152 ГК РФ не закрыт, поэтому наследник может сам выбрать ту статью раздела ГК РФ «Наследственное право», на основании которой он примет наследство». Чаще всего встречаются попытки принять наследство на основании ст. 1149 ГК РФ (т.е. в виде обязательной доли) и при этом отказаться от наследования по закону (например, на основании ст. 1143 ГК РФ). Такой выбор может быть выгоден наследнику, например, если он хочет получить обязательную долю из завещанной части имущества. Подобная практика основана на неверном толковании ГК РФ и противоречит принципу универсальности наследственного правопреемства, поскольку позволяет наследнику «копаться» в наследственном имуществе с целью выбрать для себя наиболее приглянувшуюся часть наследства. Большинство исследователей придерживается классической точки зрения о том, что действующий ГК РФ исходит из наличия только двух оснований наследования (Зайцева Т. Крашенинников П. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, часть 3, раздел V) методические рекомендации, образцы документов, нормативные акты, судебная практика: практическое пособие М., 2005. С. 215 – 216. Рассказова Н.Ю. Право на принятие наследства // Закон. Октябрь 2006 г.).

Практический смыл введения двух оснований наследования становится ясным, когда к наследству призываются и наследники по закону, и наследники по завещанию. В этом случае образуются две группы наследников, и, соответственно, формируются две части наследства (то, которое переходит наследникам по завещанию, и то, которое переходит наследникам по закону). Причем любой наследник из группы «по закону» может оказаться и в группе «по завещанию».В силу принципа приоритета воли наследодателя, наследники по закону получат лишь то имущество, которое «осталось» после определения наследственных прав наследников по завещанию. Поскольку наследники могут не принимать наследство и отказываться от него в пользу друг друга, одинаково возможны изменения в составе наследников и наследства в обеих «группах». Но при этом правила призвания к наследованию в этих группах будут различаться. В результате после определения круга наследников и состава наследственного имущества, выяснится, что унаследует каждый из наследников по закону, а что – по завещанию.

§ 2. Принципы наследственного права

К основным принципам наследственного права следует отнести:

• принцип универсальности наследственного правопреемства⁶

• принцип приоритета воли наследодателя⁷

• принцип свобода завещания⁸

§ 3. Источники правового регулирования наследственных отношений

Виды источников. Рассмотрение вопроса об источниках правового регулирования наследственных отношений, как и правоотношений вообще, основывается на четком разграничении понятий отрасли права, с одной стороны, и отрасли законодательства, с другой.

Очевидно, что отношения, возникающие по поводу имущества умерших, подчинены действию разных отраслей права. Однако собственно отношения по поводу наследования имеют гражданско-правовую природу (п.1 ст. 2 ГК РФ). Поэтому наследственное право является подотраслью гражданского права.

ГК РФ содержит специальный раздел 5 «Наследственное право». Отдельные положения о наследовании встречаются в других разделах ГК РФ (ст. 78. 93. 111. 150. 182. 572. 578. 581. 582. 589. 617. 700. 934. 979. 1038.1050). Гражданско-правовые нормы о наследовании содержатся и в других помимо ГК РФ законах, в том числе кодифицированных (СК РФ, ЗК РФ, ЖК РФ, Федеральный закон "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" от 30.12.2004 N 214-ФЗ //СЗ РФ. 2005. № 1 (ч. 1) Ст. 40, Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785. и др).

По прямому указанию ст. 1110 ГК РФ гражданско-правовые нормы о наследовании могут содержаться в иных правовых актах (п. 6 ст. 3 ГК РФ). К таковым относится, например Постановление Правительства РФ «Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках» от 27.05.2002 N 351 // СЗ РФ. 2002. № 22,

Ряд отношений, возникающих по поводу наследования, имеет публично правовую природу и регулируется нормами иных, помимо гражданского права, отраслей. Поэтому законодательство о наследовании является комплексным.

Поскольку наследственные права часто осуществляются с участием нотариуса (ст. 1125 ГК РФ, ст. 1153 ГК РФ, ст. 1159 ГК РФ, ст. 1171 ГК РФ и др.), особое внимание следует обратить на соотношение гражданского законодательства о наследовании и законодательства о нотариате (Основы). Законодательство о нотариате регулирует организацию нотариальной деятельности как деятельности публично-правовой (Постановление Конституционного Суда РФ «По делу о проверке конституционности отдельных положений Федерального закона от 4 января 1999 года "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1999 год" статьи 1 Федерального закона от 30 марта 1999 года "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О тарифах страховых взносов в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Государственный фонд занятости населения Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования на 1998 год" в связи с жалобами граждан, общественных организаций инвалидов и запросами судов» от 23.12.1999 N 18-П // СЗ РФ. 2000. № 1), и распространяется на административно-правовые отношения. Реализация прав граждан в рамках наследственного правоотношения часто зависит от правил совершения нотариальных действий. В подобных ситуациях следует четко разграничивать гражданско-правовые и административные отношения. Нарушение первых имеют гражданско-правовые последствия, нарушение вторых – административные. Например, при удостоверении завещания нотариус совершил удостоверительную надпись на тексте завещания, но не завершил осуществление нотариального действия – не сделал в реестре отметку о нем (Формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах: Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. № 99 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. № 20.)

Можно ли считать, что нотариус удостоверил завещание, т.е. оно действительно? С точки зрения гражданского права смысл нотариальной формы сделки состоит в проверке и подтверждении компетентным лицом правильности формирования и изъявления воли субъекта (отсылка в тему…). В данном случае такая проверка сделана, что подтверждено удостоверительной надписью. Поэтому форму сделки следует считать соблюденной и нельзя говорить о нарушении гражданско-правовых требований. Нарушение, допущенное нотариусом носит административный характер, а потому его последствием будет применение к нотариуса мер. Как видим, гражданско-правовые действия осуществляются в рамках гражданско-правовых отношений, регулируемых нормами гражданского права, а нотариальные действия – в рамках административных отношений, регулируемых законодательством о нотариате.

Некоторые проблемы наследственного права затронуты в постановлениях и определениях Конституционного Суда РФ (Постановление Конституционного Суда РФ «По делу о проверке конституционности частей первой и второй статьи 560 Гражданского кодекса РСФСР в связи с жалобой гражданина А.Б.Наумова» от 16.01.1996 № 1-П // Российская газета. 1996. № 15) Большое значение в уяснении смысла норм о наследовании имеют постановления Пленума Верховного суда РФ (Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 23 апреля 1991 г. № 2 в редакции постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 1993 г. № 11 с изменениями и дополнениями, внесенные постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникающих у судов по делам о наследовании», с изменениями, внесенными Постановлением Пленума Верховного Суда РФ, Пленума ВАС РФ от 28.02.1995 №2/1 / Сборник постановлений Пленума Верховного Суда РФ. 1961-1996. М. 1997, Постановление Пленума Верховного Суда РФ О некоторых вопросах применения судами Закона Российской Федерации "О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации" в редакции постановления Пленума от 21 декабря 1993 года № 11 // Сборник Постановлений Пленума Верховного Суда РФ 1961-1993 гг., М.,1994 г.) Принятые в отношении ранее действовавшего законодательства акты судебного толкования должны учитываться, если они касаются норм, воспринятых законодателем с действующем ГК РФ.

Министерство юстиции РФ, осуществляя руководство деятельностью нотариата, издает нормативные и методические акты Следует помнить, что МЮ РФ не наделен компетенцией устанавливать гражданско-правовые нормы в области наследования. поэтому его акты могут содержать лишь административные правила осуществления нотариальных действий (Формы реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах: Приказ Минюста РФ от 10 апреля 2002 г. № 99 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. № 20.)

Действие законодательства о наследовании во времени. Проблема применения норм наследственного права осложняется тем, что наследственные правоотношения - это отношения длящиеся (как минимум 6 месяцев). Кроме того, с момента составления завещания до момента исполнения воли завещателя может пройти немалый срок, за который законодательство может существенно измениться.

К наследственным отношениям применяются общие правила о действии правовых норм во времени. Ряд этих правил конкретизирован вФедеральном законе «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 26.11.2001 № 147-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552. Особое внимание следует обратить на ст. 6, 7, 8, и 8.1. Федерального закона «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 26.11.2001 № 147-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.

Статья 7 Федерального закона «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 26.11.2001 № 147-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552 содержит правило о «переживании» закона: независимо от момента открытия наследства, действительность завещания оценивается по правилам, действовавшим на момент его составления. То же в ст. 8 федерального закона «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 26.11.2001 № 147-ФЗ // СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4552.: при исполнении воли наследодателя, выраженной в завещании, вопрос о размере обязательной доле решается в соответствии с правилами, действовавшими на момент составления завещания (раньше эта доля была больше, чем по действующему законодательству).

Тема 28. Наследование по завещанию § 1. Общие положения о завещании

1

1. Понятие завещания

Завещание следует определить как распоряжение физического лица принадлежащим ему имуществом на случай смерти, совершенное и оформленное в соответствии с требованиями закона (Антимонов Б. С., Граве К. А. Советское наследственное право. М.,1955. С. 138-140; Гордон В. М. Наследование по закону и завещанию. М., 1967. С. 37-39; Серебровский В. И. Очерки советского наследственного права // Избранные труды по наследственному и страховому праву. М. 2003. С. 114-118). Завещание является правомерным действием и по своему юридическому значению относится к юридическим актам, а именно, к сделкам (ст. 153 ГК РФ). Для возникновения правовых последствий достаточно волеизъявления одного лица, поэтому завещание является односторонней сделкой (п. 5 ст. 1118 ГК РФ), и к нему соответственно применяются общие правила о сделках (глава 9 «Сделки» ГК РФ). Однако не всякое волеизъявление на случай смерти будет считаться завещанием. Следует различать завещание в собственно юридическом смысле этого слова с одной стороны, и простое, никак не оформленное, волеизъявление на случай смерти, обещание завещать кому-либо свое имущество, устные пожелания и советы, обращенные к наследникам и т. п, с другой (Синайский В. И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 592).

2. Юридические признаки завещания:

• личный и срочный характер сделки,

• свобода завещания,

• тайна завещания,

• односторонний характер завещания,

• квалифицированная форма завещания.

2

Завещатель

Гражданин, совершающий завещание, называется завещателем. Какие требования закон предъявляет к завещателю?

Во-первых, распорядиться на случай смерти своим имуществом может только физическое лицо (гражданин РФ, иностранец, лицо без гражданства), поскольку юридическое лицо умереть не может. Иностранцы и лица без гражданства при совершении завещания пользуются такими же правами, как и российские граждане (п. 2 ст. 1224 ГК РФ, п. 4 Федерального закона от 25.07.2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации»). Они беспрепятственно могут совершать завещания в российских нотариальных конторах в форме предусмотренной российским законом. Хотя на практике рекомендуется использовать форму завещания, предусмотренную правом страны, применимым к самому наследованию (Медведев И. Г. Международное наследование в нотариальной и судебной практике // Закон. 2006. Октябрь. С. 71).

Во-вторых, физическое лицо должно обладать так называемой активной завещательной дееспособностью testamenti factio activa, т.е. гражданин должен быть способен распорядиться своим имуществом на случай смерти, что представляет собой частный случай сделкоспособности лица (Синайский В. И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 598; Победоносцев К. П. Курс гражданского права. Часть вторая: Права семейные, наследственные и завещательные. М., 2003. С. 427-428). 

1. Обратите внимание на то, что лицо в момент совершения завещания должно обладать гражданской дееспособностью в полном объеме (п. 2 ст. 1118 ГК РФ). Следует подчеркнуть, что наличие дееспособности требуется. как и в отношении других сделок, именно на момент совершения завещания. Утрата дееспособности (ст. 29 ГК РФ) или её ограничение (ст. 30 ГК РФ) после совершения завещаниясвоим правовым последствием будет иметь только то, что гражданин лишится возможности повлиять на судьбу завещанного имущества в будущем, т.е. больше не сможет изменить или отменить уже совершенное завещание. Однако в случае отмены ограничения гражданина в дееспособности или его признания дееспособным (ст. 286 ГПК РФ), способность гражданина распорядиться имуществом на случай смерти восстанавливается на будущее время. Если же завещание было совершено гражданином в период действия судебного решения о признании его недееспособным, то такое завещании будет ничтожным. Исходя из общих положений о недействительности ничтожной сделки (ст. 167 ГК РФ), следует обратить внимание на то, что признанное полностью дееспособным лицо не может с помощью подтверждения (как простого письменного, так и нотариального) придать силу завещанию, совершенному в период отсутствия у него полной дееспособности.

2. Возраст

При совершении завещания гражданин должен достичь восемнадцатилетнего возраста, поскольку полная дееспособность по общему правилу признается за совершеннолетними гражданами (п. 1 ст. 21 ГК РФ). Возраст лица определяется по документу, удостоверяющему личность гражданина (п. 42 «Основ законодательства Российской Федерации о нотариате», утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357). До достижения 18 лет лицо может составить завещание, если оно приобрести дееспособность в полном объёме путем вступления в брак (п. 2 ст. 21 ГК РФ) или в результате эмансипации (ст. 27 ГК РФ; ст. 13 СК РФ).

3. Состояние здоровья

Имейте в виду, что ограничение дееспособности гражданина по состоянию здоровья ведет к утрате им активной завещательной способности (ст. 30 ГК РФ). Сделанное им завещание будет ничтожно (ст. 171 ГК РФ). 

Завещание как сделка может быть оспоримым (п. 1 ст. 1131 ГК РФ), если гражданин в момент его совершения был не способен понимать значение своих действий или руководить ими (ст. 177 ГК РФ). То же самое следует сказать и о совершении завещания под влиянием насилия или угрозы (ст. 179 ГК РФ).

Как определить наличие дееспособности у лица, желающего совершить завещание? Решение этой проблемы выработано в нотариальной практике.

На основании лишь внешних признаков недееспособности – несвязное бормотание, слюнотечение, странная одежда, например, не по сезону или чрезвычайно грязная и т. п., нельзя отказать гражданину в совершении нотариальных действий. Однако в любом случае следует провести проверку его дееспособности с помощью простых вопросов, на которые в состоянии ответить любой дееспособный человек, например, как его зовут, сколько ему лет, какое сегодня число и т. п. (п. 43 «Основ законодательства РФ о нотариате»). В случае сомнения нотариус приостанавливает удостоверение завещания и выясняет, было ли вынесено судебное решение об ограничении или лишении дееспособности гражданина, обратившегося в нотариальную контору. В случае отказа в совершении нотариального действия нотариус выдает гражданину мотивированный отказ (п. 7 Приказа Минюста РФ от 15.03.2000 г. №91 «Об утверждении методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации»). Гражданин может в судебном порядке оспорить отказ в совершении нотариального действия, если он в законном порядке не был лишен или ограничен в дееспособности (п.1 ст. 310 ГПК РФ). И тогда нотариус будет обязан удостоверить его завещание (п.1 ст. 310 ГПК РФ).

Если гражданин находится в состоянии алкогольного или иного опьянения, то ему также следует отказать в удостоверении завещания, поскольку в таком случае есть основания предполагать, что гражданин не может понимать значения своих действий или руководить ими (п. 1 ст. 177 ГК РФ). Однако с отпадением этих обстоятельств его завещание может быть удостоверено.

3

Срочный и личный характер завещания

1. Следует различать условия и сроки в завещании, поскольку эти элементы сделки весьма близки между собой, и часто на практике возникает вопрос об отграничении условия от срока (Крашенинников Е. А. Условия в сделке: понятие, виды, допустимость: Очерки по торговому праву: Сборник научных трудов / Под ред. Е. А. Крашенинникова. Ярославль. 2001. С. 6-7).

Под условием закон подразумевает будущее обстоятельство, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (ст. 157 ГК РФ).

Условия могут быть:

• отлагательные (суспензивные), если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от наступления (ненаступления) неизвестного будущего обстоятельства,

• отменительные (резолютивные), если стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от наступления (ненаступления) неизвестного будущего обстоятельства.

Различают

1. условия, наступление которых зависит от воли лица, приобретающего выгоду по сделке, так называемые потестативные (conditio potestativa)

2. условия случайные, (conditio casualis) наступление которых зависит от случая или от воли лица постороннего

3. условия смешанные, (conditio mixta), наступление которых зависит от совпадения воли условного приобретателя с другими случайными обстоятельствами или с волею другого лица (Дормидонтов Г. Ф. Система римского права. Общая часть. Второе студенческое издание. Казань 1915. С. 216-217).

Срок отличается от условия тем, что определяется календарной датой или периодом времени (годы, месяцы, недели, дни, часы), а также указанием события, которое должно неизбежно наступить (ст. 190 ГК РФ).

Разница между условием и сроком заключается в несомненности события или наступлении известного обстоятельства (Пухта Г. Ф. Курс гражданского права. Том I. М. 1874. С. 173).

Имейте в виду, что завещание является срочной сделкой, поскольку создает права и обязанности после смерти завещателя (п. 5 ст. 1118 ГК РФ). Такой юридический факт, как смерть, является событием, которое неизбежно наступит. Поэтому нельзя считать смерть отлагательным условием, от наступления которого зависит возникновение определенных прав и обязанностей (п. 1 ст. 157 ГК РФ). (Гражданское право. Учебник. в 3 т. Т. 3. - 4 - е издание, переработанное и дополненное / Под редакцией А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2006. С. 667; п. 3 комментария к ст. 1118 ГК РФ  // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / И. В. Елисеев, А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой; под ред. А. П. Сергеева. - 3-е изд. перераб. и доп. М., 2006. С. 27).

2. Завещание должно быть совершено лично самим завещателем. (п. 4 ст. 182, п. 3 ст. 1118 ГК РФ).

Что имеется в виду, когда говорят о личном совершении сделки? Это значит, что в завещании должна быть выражена воля завещателя. Однако может случиться так, что завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни, не позволяющей ему самостоятельно подписать завещание, или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, и вместо него это делает рукоприкладчик (абз. 2 п. 3 ст. 1125 ГК РФ). Другой пример, гражданин плохо пишет, и нотариус оказывает ему помощь в составлении завещания, записав со слов завещателя его распоряжения (п. 1 ст. 1125 ГК РФ). Лично ли составлены завещания в указанных случаях? Да, поскольку в завещании выражена воля совершившего его лица, указанные обстоятельства не меняют сугубо личного характера данной распорядительной сделки.

Российскому праву не известны договоры о наследстве, которые достаточно широко распространены в немецком праве (Гражданское уложение Германии. Вводный закон к Гражданскому уложению / Перевод с немецкого; научные редакторы А. Л. Маковский и др. М., 2004. С. 556-561). В завещании не может быть выражено волеизъявление двух и более граждан (п. 4 ст. 1118 ГК РФ). Завещание, как юридический акт, может содержать распоряжение только одного лица (п. 4 ст. 1118 ГК РФ). Закон не допускает взаимного завещания. Взаимным признается такое завещание, в котором граждане назначают взаимно друг друга наследниками (Синайский В. И. Русское гражданское право. М., 2002. С. 557-558). Если супруги желают сделать друг друга наследниками своего имущества, то каждому из них следует составить отдельное завещание.

4

Приоритет воли завещателя. Свобода завещания

1. Наследование по завещанию является одним из оснований наследственного правопреемства¹, причем в настоящее время в России приоритет отдается наследованию по завещанию. Приоритет воли завещателя является важным принципом наследственного права, который заключается в том, что наследование по закону имеет место только тогда, когда и поскольку оно не изменено завещанием (абз. 2 ст. 1111 ГК РФ).

Приоритет воли завещателя наглядно проявляется в отношении недостойными наследниками. Даже после судебного подтверждения обстоятельств, с которыми закон связывает признание лица недостойным наследником, завещатель может с помощью завещания сделать недостойного наследника своим правопреемником (п. 1 ст. 1117 ГК РФ).

2. Право распорядиться имуществом на случай смерти с помощью завещания воплощает в себе один из важнейших принципов наследственного права - принцип свободы завещания (п. 1 ст. 1119 ГК РФ).

По мнению Ю. К. Толстого, «принцип свободы завещания является конкретным выражением таких присущих гражданскому праву принципов, как принцип дозволительной направленности и принцип диспозитивности гражданско-правового регулирования». (Гражданское право. Учебник. в 3 т. Т. 3. - 4 - е издание, переработанное и дополненное / Под редакцией А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2006. С. 651).

Принцип свободы завещания проявляется в наличии у завещателя права:

• по своему усмотрению совершить завещание или воздержаться от его совершения (п. 1 ст. 1119 ГК РФ);

• завещать имущество любым лицам, как наследникам по закону, так и тем лицам, которые таковыми не являются (п. 1 ст. 1119 ГК РФ);

• любым образом определить доли наследников в наследстве (п. 1 ст. 1119 ГК РФ);

• лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону (эксгередация). При этом завещатель не должен указывать причины эксгередации (п. 1 ст. 1119 ГК РФ);

• завещать любое имущество, в том числе и то, которое лицо может приобрести в будущем (абз. 1 ст. 1120 ГК РФ);

• распорядиться только частью своего имущества, оставив остальное имущество незавещанным (абз. 2 ст. 1120 ГК РФ);

• распорядиться всем имуществом (абз. 2 ст. 1120 ГК РФ);

• распорядиться своим имуществом или его частью посредством одного или нескольких завещаний (абз. 2 ст. 1120 ГК РФ);

• совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц (п. 1 ст. 1121 ГК РФ);

• подназначить наследнику другого наследника (субститута) (п. 1 ст. 1121 ГК РФ);

• отменить или изменить составленное им завещание (ст. 1130 ГК РФ);

• сделать завещательный отказ (ст. 1137 ГК РФ);

• подназначить отказополучателю другого отказополучателя (п.3 ст. 1137 ГК РФ);

• сделать завещательное возложение (ст. 1139 ГК РФ);

• изменить общее правило приращения наследственных долей (абз. 2 п.1 ст. 1161 ГК РФ).

Обратите внимание на то, что законодатель пошел по пути дальнейшего расширения свободы завещания. Положение п. 1 ст. 1119 ГК РФсейчас следует читать так: «а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, включить в завещание иные распоряжения» (ст. 31 Федерального закона РФ от 18 декабря 2006 г. №231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса РФ»). Прежняя редакция говорила только о правилах «настоящего Кодекса о наследовании», т.е. включение иных распоряжения допускалось в соответствии с правилами раздела V. «Наследственное право». Новая редакция допускает совершение иных завещательных распоряжений в соответствии с Гражданским кодексом РФ в целом, а не только в соответствии с правилами кодекса о наследовании. Эта новелла обеспечивает применение Федерального закона «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций» от 30.12.2006 №275-ФЗ, предусматривающего получение некоммерческой организацией имущества в порядке наследования на формирование целевого капитала или на цели, не связные с формированием целевого капитала.

Свобода завещания выражается еще и в том, что завещатель сам может определить содержание завещания. Главное - чтобы его волеизъявление было свободным и осознанным (п. 2 ст. 1118 ГК РФ). Следует отметить, что наличие у завещателя имущества во время совершения завещания не обязательно (ст. 57 «Основ законодательства РФ о нотариате»). Поэтому, завещатель может распорядиться имуществом, которое он только предполагает приобрести,….Поскольку завещание – это распоряжение на случай смерти, в наследственную массу войдет …(см. «Основные понятия наследования») то именно к данному моменту должно быть имущество, которым можно распорядиться и только с этого времени у наследников возникают права на завещанное имущество. Если в завещании будет указано имущество, которого не окажется … завещание не будет недействительным.

3. Свобода завещания ограничивается только одним специальным правилом – правилом об обязательной доле (п. 1 ст. 1149 ГК РФ). Почему законодатель ввел такое ограничение? Оно введенно, прежде всего, в интересах членов семьи и других близких родственников наследодателя, либо тех лиц, в отношении которых при жизни наследодателя установились отношения иждивения (ст.ст. 1148, 1149 ГК РФ). Целью данного стеснения воли наследодателя является материальное обеспечение тех лиц, которые получали содержание от наследодателя при его жизни (Серебровский В. И. Очерки советского наследственного права // Избранные труды по наследственному и страховому праву. М. 2003. С. 148-149). В силу этого обстоятельства, границы свободы завещания тесно связаны с наличием круга указанных в законе необходимых наследников. Максимальное ограничение составляет половину имущества наследодателя, т. е. в любом случае завещатель совершенно свободно вправе распорядиться не менее чем половиной своего имущества (п.1 ст. 1149 ГК РФ). Например, при наличии одного наследника данной очереди, который в силу закона является одновременно и необходимым, в случае перехода имущества по завещанию к иному лицу, такой наследник получит половину от той доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону, т. е. от всего имущества завещателя. Правила об обязательной доле либо в форме указания на «свободную» часть наследства, как это сделал французский законодатель, либо в форме указания на размер обязательной доли в наследстве, как это принято в итальянском и немецком наследственном праве, присутствуют практически во всех законодательствах развитых стран.

4. Из принципа свободы завещания проистекает обязанность лиц, указанных в законе, не разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения, отмены (абз. 1 ст. 1123 ГК РФ). Тайна завещания обеспечивает охрану интересов завещателя. Закон вменяет в обязанность сохранение тайны завещания только нотариусу, другому удостоверяющему завещание лицу, переводчику, душеприказчику, рукоприкладчику (абз. 1 ст. 1123 ГК РФ). Перед нами закрытый перечень лиц, по отношению к которым действует режим тайны завещания. В отношении остальных лиц (и не только присутствовавших при составлении завещания) в силу диспозитивности общих начал гражданского права завещатель решает сам, сохранить ли ему содержание завещания в тайне от других лиц. Поэтому он свободно может рассказать о содержании своего завещания или дать прочитать его копию любому лицу, которого он сочтет нужным поставить в известность. Такое лицо вовсе не обязано в правовом смысле этого слова соблюдать тайну завещания, даже если завещатель уведомил его «по секрету» и просил «никому не говорить».

Завещатель может составить завещание совершенно самостоятельно, никого не ознакомив с его содержанием (см. далее закрытое..). Нотариус обязан совершить все необходимые действия при передаче ему закрытого завещания, хотя в данном документе может содержаться всё что угодно. Там вообще при посмертном вскрытии конверта нотариусом может быть обнаружен чистый лист бумаги. Таким образом, только после смерти завещателя со всей определенностью можно будет определить, завещание ли находится в заклеенном конверте, причем формально данный документ обладает всеми атрибутами завещания с момента его принятия нотариусом (ст. 1126 ГК РФ).

5

Виды завещаний

Закон дает следующий перечень видов завещаний в зависимости от формы и порядка их совершения:

1. нотариально удостоверенное завещание (п. 1 ст. 1125 ГК РФ);

2. завещание, удостоверенное должностным лицом органа исполнительной власти (должностным лицом органа местного самоуправления), уполномоченным совершать нотариальные действия (п. 7 ст. 1125 ГК РФ);

3. закрытое завещание (ст. 1126 ГК РФ);

4. завещание, приравниваемое к нотариально удостоверенному завещанию (ст. 1127 ГК РФ);

5. завещательные распоряжения правами на денежные средства в банках (ст. 1128 ГК РФ);

6. завещание в чрезвычайных обстоятельствах (ст. 1129 ГК РФ).

Обратите внимание на то, что перечень отдельных видов завещаний закрытый и расширительному толкованию не подлежит. По своему усмотрению граждане не вправе создавать новые виды завещания (например, домашнее завещание) или иные, чем завещание, способы распоряжения имуществом на случай смерти, например, дарение на случай смерти (donatio mortis causa) (п. 3 ст. 572 ГК РФ).

§ 2. Форма завещания и его совершение

1

Требования, предъявляемые к форме завещания

1. Завещание должно быть совершено в надлежащей форме и с соблюдением установленного порядка. Форма завещания имеет конститутивное значение для его действительности.

Законодательным закреплением определенных способов выражения воли завещателя достигается эффект (Винавер М. М. Роль свидетелей в публичном завещании. С.Пб. 1896. С. 14):

1. соблюдение установленной законом формы завещания служит доказательством того, что выраженная в акте воля действительно та, которую хотел изъявить данный субъект права, устраняется всякое сомнение в её действительности и подлинности её выражения,

2. форма завещания - гарантия достоверности единоличного свободного изъявления воли завещателя, отсутствия какого-либо противозаконного влияния на её формирование и выражение,

3. удостоверения факта совершения сделки,

4. сохранения удостоверения факта совершения сделки на будущее время.

При несоблюдении формы завещания юридический акт теряет всякое значение, поскольку в этом случае форма уже не может служить доказательством действительности волеизъявления. Поэтому отступление от установленной законом формы завещания влечет за собой недействительность завещания.

2. Завещание составляется в письменной форме. Вне письменной формы как завещание в целом, так и отдельные завещательные распоряжения не могут существовать (абз. 2 п. 1 ст. 1124 ГК РФ).

Закон не признает устной формы завещания ни при каких обстоятельствах и ни в каком виде. Даже если гражданин в прямом эфире выражает последнюю волю относительно своего имущества, или такое волеизъявление записано на видео или аудио кассете, или в электронном виде (например, с помощью DVD), и экспертиза подтвердила идентичность изображения и голоса (или голоса) завещателя (Новиков А. А. Завещание и завещательный отказ в современном российском гражданском праве // Закон.2006. Октябрь. С. 13).

Общие положения закона о письменной форме сделки (п. 1 ст. 160 ГК РФ) конкретизируются в правилах законодательства о наследовании:

• посмертное волеизъявление совершается путем составления документа, выражающего его содержание (завещания) (п. 1, 4 ст. 1118 ГК РФ);

• выражение воли совершается в письменной форме (п. 1 ст. 1124 ГК РФ);

• документ собственноручно подписывается завещателем (п. 3 ст. 1125 ГК РФ).

Под письменной формой завещания следует понимать изложение воли завещателя в виде графических знаков (буквенных или иных), с помощью которых любой другой человек, знающий эти знаки, может понять смысл изложенной воли (ст. 1132 ГК РФ). Письменная форма представляет собой конкретно-графическую систему, в которой текстовые или словарные записи могут быть предметом филологического анализа на уровне фонетики и графики.

Завещание может быть составлено самим завещателем на любом языке, которым он владеет. От лица, удостоверяющего завещание, составленное завещателем на избранном им языке, не требуется какого-либо формального подтверждения владения этим языком. Достаточно факта удостоверения такого завещания. Например, в Удмуртии нотариус, для которого удмуртский язык был родным, заверил завещание на удмуртском языке, хотя документа, подтверждающего владения удмуртским языком у него не было. Закон не устанавливает каких-либо ограничений на использование иного, помимо русского языка при составлении завещания, напротив нормы закона (ст.ст. 18-19 «О языках народов Российской Федерации» федеральный закон РФ от 25 октября 1991 г. № 1807-1 (в ред. от 11.12.2002 г.) // Ведомости СНД и ВС РСФСР. 1991, № 50, ст. 1740), которыми урегулировано использование языка в нотариальной деятельности, прямо говорят о возможности использования завещателем и нотариусом не только одного из языков народов России (здесь имеется в виду язык, признанный в данном субъекте РФ государственным языком), но и родной им язык или даже любой свободно избранный ими язык общения.

Нотариус или другое лицо, удостоверяющее завещание, должны убедиться в том, что завещатель владеет в достаточной степени языком, на котором он написал своё завещание или на котором было записано завещание со слов завещателя. В случае если завещатель не владеет языком в достаточной степени нотариус или переводчик переводят ему текст завещания (ст. 10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357).

3. Завещанию придается квалифицированная форма:

I. нотариально удостоверенного завещания путем его удостоверения:

1. нотариусом, работающим в государственной нотариальной конторе или занимающимся частной практикой (п. 1 ст. 1125 ГК РФ). По общему правилу завещание относится к числу нотариально удостоверенных сделок в силу прямого указания закона (ст. 163 ГК РФ). Содействие нотариуса при совершении завещания, как лица, действующего от имени Российской Федерации, придает сделке характер публичности и достоверности (ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357).

2. должностными лицами органов местного самоуправления или должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации (п. 7 ст. 1125 ГК РФ)

   1. К должностным лицам органов местного самоуправления относятся лица, обладающие исполнительно-распорядительными полномочиями, например, глава местной администрации (или муниципального образования), его заместитель. На практике возникает целый ряд проблем в связи с отсутствием четкого разграничения полномочий органов государственной власти и органов местного самоуправления, которые также вправе совершать нотариальные действия (п. 1 л) ст. 72 Конституции РФ; п. 2 ст. 19 Федерального закона от 06.10.2003 г. №131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской федерации»).

   2. К должностным лицам консульских учреждений РФ относятся генеральный консул, консул, вице-консул, консульский агент(Ст.ст. 12, 45 Консульского устава СССР, утвержденного указом Президиума Верховного Совета СССР от 25 июня 1976 г.).

Как соотносятся между собой полномочия лиц, которые наделены правом придавать завещательному акту форму нотариально удостоверенного завещания? Закон прямо указывает, что лишь в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные совершать нотариальные действия, вправе удостоверить завещание (ст. 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357). Следовательно, у гражданина при наличии в населенном пункте нотариуса нет выбора, удостоверить завещание у нотариуса либо у соответствующего должностного лица. Последнему следует отказать гражданину и предложить ему совершить нотариально удостоверенное завещание. Если, несмотря на наличие нотариуса, в данном населенном пункте завещание будет удостоверено должностным лицом, то такого рода завещание следует признать недействительным, как противоречащее закону (ст. 37 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357);

III. завещания, приравниваемого к нотариально удостоверенным завещаниям путем его удостоверения должностными лицами, уполномоченными удостоверять завещание на основании п. 1 ст. 1137 ГК РФ;

II. завещательного распоряжения правами на денежные средства в банках путем его удостоверения должностным лицом на основаниип. 2 ст. 1128 ГК РФ.

Необходимо четко представлять, что иные лица, кроме лиц, прямо указанных в законе, не могут придать завещанию квалифицированную форму. (Бондарев Н. И., Эйдинова Э. Б. Завещания, приравниваемые к нотариальным, и их исполнение. М. 1975. С. 16-17). В случае удостоверения завещания неуполномоченным на это лицом форма завещания остается простой письменной (см. последствия несоблюдения правил об удостоверении завещания абз. 2 п. 1 ст. 1124 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что основной квалифицированной формой завещания является нотариально удостоверенное завещание. О наиболее высоком статусе нотариально удостоверенного завещания в иерархии завещаний свидетельствует:

1. указание закона на то, что остальные квалифицированные формы завещаний приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям (п. 1 ст. 1127 ГК РФ), или имеют силу нотариально удостоверенного завещания (п. 1 ст. 1128 ГК РФ),

2. предписание законом лицам, которым предоставлено право удостоверить завещание:

   • пригласить к завещателю нотариуса для удостоверения завещания, если гражданин, намеревающийся совершить завещание, высказал такое желание (п. 4 ст. 1127 ГК РФ). Например, если больной, находящийся в больнице, желает совершить завещание, то главный врач больницы обязан принять все меры для приглашения к нему нотариуса. На практике при совершении завещания в больничном стационаре нотариус может быть лишен возможности обеспечить тайну завещания (например, ему не предоставлена отдельное помещение, где больной без присутствия посторонних лиц может выразить свою последнюю волю) (ст. 1123 ГК РФ). В таком случае нотариус должен отказать в удостоверении завещания, поскольку здесь нет возможности надлежащим образом удостоверить завещание (п. 4 ст. 1127 ГК РФ). Именно для таких случаев и предусмотрены правила п. 1 ст. 1127 ГК РФ,

   • направить удостоверенное ими завещание как только для этого представится возможность нотариусу по месту жительства завещателя. Так, завещание, удостоверенное главным врачом больницы, должно быть передано нотариусу.

Простая письменная форма завещания допускается только в виде исключения при наличии целого ряда условий (завещание в чрезвычайных обстоятельствах) (ст. 1129 ГК РФ):

1. Создается положение, явно угрожающее жизни гражданина,

2. Такое положение сложилось в силу чрезвычайных обстоятельств:

   • действиями непреодолимой силы (стихийные бедствия, военные действия и, захват заложников т. п.),

   • физическим состоянием человека (например, из-за болезни или травмы гражданина),

3. Эти чрезвычайные обстоятельства лишают гражданина возможности совершить завещание какого-либо иного вида (ст. 1124-1128 ГК РФ):

   • в силу территориальной изолированности места пребывания гражданина и отсутствия там лица, управомоченного удостоверить завещание,

   • отсутствует возможность обратиться к управомоченному лицу (находится в командировке, нерабочий день и т. п.) (Зайцева Т. И., Крашенинников П. В. Наследственное право в нотариальной практике: комментарии (ГК РФ, ч. 3, разд. V), метод. рекомендации, образцы док., норматив. акты, судеб. практика: практ. пособие / Т. И. Зайцева, П. В. Крашенинников; Федер. нотар. палата России. Центр нотар. исслед. М. 2007. С. 126-127).

2

Требования к оформлению завещания

Общие правила оформления завещания

1. Обратите внимание на порядок совершения завещания, как действия по удостоверению сделки (ст. 53 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, утв. Постановлением Верховного Совета РФ от 11.02.1993 №4462-1 // Ведомости Съезда НД РФ и ВС РФ, №10, 1993, ст. 357):

• установление личности завещателя происходит:

  1. если это гражданин Российской Федерации на основании

     • паспорта (Указ Президента Российской Федерации от 13.03.1997 г. №232 «Об основном документе, удостоверяющем личность гражданина Российской Федерации»)

     • иного документа, удостоверяющего личность завещателя - паспорта моряка (п. 1 «Положения о паспорте моряка», утв. постановлением Правительства РФ от 01.12.1997 г. №1508 // СЗ РФ. 1997. №49. Ст. 5598), удостоверения личности военнослужащего (п. 1 «Положения об удостоверении личности военнослужащего Российской Федерации», утв. постановлением Правительства РФ от 12.02.2003 г. №91),

  2. если это иностранец или лицо без гражданства на основании документов согласно ст. 10 Федерального закона от 25.07.2002 г. №115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. №30. Ст. 3032; Постановление Правительства Российской Федерации от 04.12.2003 г. «О признании действительными до 1 января 2008 г. паспортов гражданина СССР образца 1974 г. для некоторых категорий иностранных граждан и лиц без гражданства» (в ред.20.03.2006) // СЗ РФ. 2003. №49. Ст. 4783.

Для совершения завещания требуется минимально количество документов – только лишь документ, удостоверяющий личность завещателя и свидетеля, если в нем есть необходимость. Никакие иные документы лицо, удостоверяющее завещание, требовать не вправе (например, медицинский документ о состоянии здоровья);

• выяснение его дееспособности, путем проверки документов, удостоверяющих личность завещателя, (определяется возраст) и визуально (см. «Общие положения о завещании»).

• разъяснение гражданину смысла и значения завещания, его права и обязанности при составлении завещания, предупредить о последствиях, к которым ведет удостоверение завещания, разъяснить порядок изменения и отмены завещания;

• разъяснение содержания ст. 1149 ГК РФ (см. «Наследование по закону. Необходимые наследники»)

• проверка соответствия содержания завещания действительному намерению наследодателя, даже если завещатель самостоятельно составил завещание.

2. Завещание может быть написано:

• самим завещателем. Завещатель может написать завещание собственноручно или с помощью технических средств (электронно-вычислительной машины, пишущей машинки и т. п.),

• записано с его слов нотариусом или должностным лицом, удостоверяющим завещание.

3.  В завершении процедуры оформления акта завещатель собственноручно подписывает завещание. В отдельных случаях завещание может быть подписано не самим завещателем, а другим лицом, которое называется «рукоприкладчик» (абз. 2 п. 3 ст. 1126 ГК РФ).

Следует иметь в виду, что рукоприкладчик, как, например, и нунций, не выражает свою собственную волю и не является участником сделки. Он лишь восполняет физический недостаток, тяжелое болезненное состояние или неграмотность завещателя (Гражданское право. Учебник. в 3 т. Т. 1. - 6 - е издание, переработанное и дополненное / Под редакцией А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2003. С. 289-290).

Если завещание, написанное завещателем или записанное с его слов нотариусом, подписывает рукоприкладчик, то присутствие завещателя и при подписании является обязательным (Эйдинова Э. Б. Наследование по закону и завещанию. М. 1984. С. 42-43).

4. Важно подчеркнуть, что без всех этих этапов нельзя удостовериться в подлинном волеизъявлении гражданина. Присутствие завещателя на всех стадиях совершения завещания, как и присутствие нотариуса, который наблюдает за тем, чтобы данное действие совершалось в надлежащем виде и надлежащим лицом, является обязательной составляющей удостоверения завещания (п. 13 «Инструкции о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами»).

5. Достоинством нотариально удостоверенного завещания является:

• соответствие посмертных распоряжений, включенных в завещание, закону,

• нотариальное удостоверение завещания служит гарантией свободного и подлинного волеизъявления наследодателя,

• такое завещание может храниться длительное время, без риска посмертного уничтожения или подделки (Седугин П. И., Белык Н. А. О государственном нотариате. М. 1974. С. 34).

3

Особенности совершения отдельных видов завещания

К отдельным видам завещания закон предъявляет специальные требования. Потребность в дополнительных гарантиях вызвана «слабостью» их формы. Поскольку обычные требования, предъявляемые к «сильной» форме завещания – нотариально удостоверенному завещанию, не могут в должной степени обеспечить соответствие волеизъявления лица форме его выражения.

1.Относительно закрытого завещания или завещания в чрезвычайных обстоятельствах закон требует, чтобы все завещание было собственноручно написано и подписано завещателем (олографическое завещание) (абз. 1 п. 1 ст. 160, п. 1 ст. 1124 ГК РФ). Собственная рука является лучшим доказательством достоверности завещания (Винавер М. М. Роль свидетелей в публичном завещании. С.Пб. 1896. С. 12-13).

Отсюда следует, что:

• для написания завещания не могут быть использованы технические средства (компьютер, пишущая машинка и т. п.),

• завещание не может быть записано со слов завещателя другим лицом, а может быть только написано лично самим завещателем,

• написанное завещателем завещание не может быть подписано рукоприкладчиком.

2. Разнообразие жизненных ситуаций потребовало введения в тестаментарное право института свидетеля, удостоверяющего факт совершения завещания (Винавер М. М. Роль свидетелей в публичном завещании. С.Пб. 1896. С. 14-15).

Подписи свидетелей удостоверяют

• подлинность завещания, т. е. то, что лицо, предъявившее им завещание, является тем самым, которое составило и подписало завещание

• что при предъявлении им завещания, свидетели лично видели завещателя дееспособным.

По общему правилу закон не требует, чтобы завещание было составлено и подписано завещателем в присутствии свидетелей, как это было в римском праве (См. «Римское право. Наследование»).

Присутствие свидетелей является обязательным:

1. при совершении завещания, приравненного к нотариально удостоверенному завещанию (должен присутствовать хотя бы одинсвидетель) (п. 2 ст. 1127 ГК РФ).

2. при совершении завещания в чрезвычайных обстоятельствах. Наличие не менее двух свидетелей, как при написании, так и при подписании волеизъявления завещателя на случай смерти, является необходимым условием для его последующего подтверждения в суде (п. 3 ст. 1129 ГК РФ).

Что должны делать при этом свидетели закон обходит молчанием. Здесь следует применить аналогию закона, поскольку законодатель при регулировании сходных отношениях разъясняет обязанности свидетелей, присутствующих при составлении завещания (п. 4 ст. 1125 ГК РФ). Свидетель должен просто поставить свою подпись на завещании и указать фамилию, имя, отчество и место жительства в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. Если свидетель напишет, каким-то образом выразив свое отношение к составленному завещателем акту, например, «подтверждаю, что это завещание» или «подпись завещателя верна», то это не должно служить основанием признания завещания недействительным. Ведь такое завещание всё равно подлежит исполнению только при его подтверждении судом по требованию заинтересованных лиц.

3. необходимо помнить, что не все дееспособные лица могут быть свидетелями при совершении завещания (см. перечень специальных ограничений в п. 2 ст. 1124 ГК РФ).

Имейте в виду, что свидетель не требуется для нотариально удостоверенного завещания, поскольку это – «сильная» форма завещания. По желанию завещателя допускается присутствие свидетеля и при совершении нотариально удостоверенного завещания (п. 4 ст. 1125 ГК РФ). Но закон не связывает действительность нотариально удостоверенного завещания с фактом присутствия свидетеля.

3. При изучении вопроса следует обратить внимание на завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках (ст. 1128 ГК РФ).

1. Завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке это:

   • вид завещания, хотя законодатель назвал его «завещательным распоряжением», а не «завещанием» (п. 3 ст. 1128 ГК РФ);

   • особый вид завещания, поскольку порядок его совершения отличается от общего порядка совершения нотариально удостоверенного завещания. Обратите внимание, что завещательное распоряжение правами на денежные средства в банках имеет силу нотариально удостоверенного завещания, а не приравнивается к нему (п. 1 1128 ГК РФ). Поэтому при совершении завещательного распоряжения правами на денежные средства в банках не требуется присутствие свидетеля;

2. Этим видом завещания гражданин имеет право распорядиться ограниченным кругом имущественных прав – правами на денежные средства, внесенные им во вклад или находящимися на его счете в банке.

3. Завещатель может распорядиться правами на указанные денежные средства и обычным завещанием, в то время как завещательным распоряжением он вправе распорядиться только правами на денежные средства в том филиале банка, в котором находится его счет (п. 1 1128 ГК РФ);

4. Посредством завещательного распоряжение правами на денежные средства в банках закон дозволяет отменить или изменить завещательное распоряжение правами на денежные средства в соответствующем банке (п. 6 ст. 1130 ГК РФ). С его помощью нельзя отменить или изменить какое-либо другой вид завещания;

5. Завещатель вправе посредством нового завещания изменить или отменить любое сделанное ранее завещательное распоряжение правами на денежные средства в банке (п. 1 1128 ГК РФ).

6. Порядок совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках регулируется Правительством Российской Федерации (Постановление Правительства РФ от 27.05.2002 г. №351 «Об утверждении правил распоряжения правами на денежные средства в банках»).

7. Если завещательное распоряжение правами на денежные средства было совершено до 1 марта 2002 г., то применяются положения Федерального закона «О внесении дополнения в Федеральный закон «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» от 11 ноября 2003 г. №145-ФЗ.

Сравните правила ГК РФ, касающиеся распоряжения денежными средствами, внесенными во вклад или находящимися на счете гражданина, с ранее действовавшим законодательством.

4. Обратите внимание на то, что закрытое завещание удостоверению не подлежит. Наследодатель передает закрытое завещание нотариусу, а нотариус принимает (но не удостоверяет) заклеенный конверт с документом, который, по словам завещателя, содержит его посмертное волеизъявление. Поэтому только после вскрытия заклеенного конверта можно будет определить - содержит ли он завещание. Ведь в нем может быть обнаружен даже чистый лист бумаги (п. 1 комментария к ст. 1124 ГК РФ // Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть третья (постатейный) / И. В. Елисеев, А. П. Сергеев, Ю. К. Толстой; под ред. А. П. Сергеева. - 3-е изд. перераб. и доп. М., 2006. С. 40-41).

§ 3. Содержание завещания

1

Содержание завещания составляют распоряжения завещателя имущественного и неимущественного характера. Цель таких распоряжений – определение прав и обязанностей, которые должны установиться, измениться или прекратиться после смерти завещателя.

1. Завещательными распоряжениями нельзя считать выраженные завещателем различные мысли, чувства, советы, наставления. Например, завещатель дает советы наследникам-детям как жить, какую профессию избрать, или рассуждает о смысле жизни и т. п. (Мейер Д. И. Русское гражданское право. М. 2003. С. 792).

2. Завещательные распоряжения имеют юридическое значение лишь в том случае, когда устанавливают права и обязанности юридического свойства (Кавелин К. Очерк юридических отношений, возникающих из наследования имущества. СПб. 1885. С. 26).

В зависимости от содержания завещания после открытия наследства могут наступить различные правовые последствия.

2

Завещания по их содержанию можно разделить на отдельные виды в зависимости от:

1. назначения наследников –

   1. в завещании отсутствует назначение наследников – к наследованию призываются наследники по закону, которые обязаны исполнить завещательные распоряжения наследодателя. Направленный отказ от наследства возможен только в пользу других наследников по закону (абз. 1 п. 1 ст. 1158 ГК РФ);

   2. назначен один или несколько наследников, которые

      • являются наследниками по закону. Если это необходимые наследники, то в обязательную долю засчитывается стоимость имущества, унаследованного ими по завещанию (п. 3 ст. 1149 ГК РФ),

      • не являются наследниками по закону, то: а) в их пользу становится возможным направленный отказ от наследства другого наследника по закону или по завещанию (абз. 1 п. 1 ст. 1158 ГК РФ), б) возникает право приращения наследственных долей в случае отказа от наследства или отпадения других наследников по завещанию (абз. 2 п. 1 ст. 1161 ГК РФ).

2. объема завещательных распоряжений –

   1. завещание, в котором завещано все имущество. По словесной формулировке различаются:

      • завещание общей формы – все имущество завещается без перечисления отдельных его видов чаще всего словами - «в чем бы таковое ни заключалось и где бы оно ни находилось»,

      • завещание с исчерпывающим перечнем отдельных видов имущества наследодателя – «квартира – Андрею, дача – Сергею, предметы обычной домашней обстановки и обихода – Анне»;

   2. завещание, в котором завещана часть имущества.

Обратите внимание на различные правовые последствия в зависимости от того, все или часть имущества завещано. Если все наследственное имущество завещано назначенным в завещании наследникам, то

1. не допускается направленный отказ от наследства (абз. 2 п. 1 ст. 1158 ГК РФ),

2. порядок приращения долей определяется иначе, чем при наличии части незавещанного имущества (п. 1 ст. 1161 ГК РФ)².