- •Глава 1.
- •Происхождение права и государства 81
- •Исторические типы права и государства 116
- •Правовая культура 134
- •Доктринальные принципы права 173
- •Система права и 193 система законодательства 193
- •Глава 1 правопонимание
- •1.1. Предмет общей теории права и государства
- •1.2.1. Позитивистский тип правопонимания
- •1.2.2. Юридический тип правопонимания
- •1.3.1. Право и свобода
- •1.3.2. Право и закон
- •1.3.3. Право и права человека
- •1.3.4. Право и государство
- •1.4. Методология теории права и государства
- •Глава 2
- •2.1. Позитивистские интерпретации права
- •2.1.1. Понятие права в легистских концепциях
- •2.1.2. Понятие права в позитивистской социологической концепции
- •2.1.3. Морально-этическая интерпретация права
- •2.2. Понятие права в либертарно-юридической концепции
- •2.2.1. Право в системе соционормативной регуляции
- •2.2.2. Правовая свобода, справедливость и собственность
- •2.2.3. Запреты и дозволения в праве
- •2.2.4. Критерий различения правовых и правонарушающих законов
- •Глава 3
- •3.1. Феномен государства: уровни рассмотрения
- •3.2. Публичная политическая власть
- •3.3. Силовое (”социологическое”) понятие государства
- •3.4. Легистское понятие государства
- •3.5. Понятие государства в современной либертарно-юридической теории
- •3.5.1. Государство как правовой тип публичной политической власти
- •3.5.3. Правовое государство и авторитарное государство
- •Глава 4 происхождение права и государства
- •4.1. Правопонимание и концепции происхождения права и государства
- •4.1.1. Примитивные концепции
- •4.1.2. Теория насилия
- •4.1.3. Современные позитивистские теории
- •4.1.4. Договорная (естественноправовая) теория
- •4.2. Возникновение деспотической политической организации общества
- •4.2.1. Переход от первобытнообщинного строя к общинной цивилизации
- •4.2.2. Формирование деспотического механизма власти
- •4.3. Исторический генезис права и государства
- •4.3.1. Правогенез и собственность
- •4.3.2. Возникновение гражданской цивилизации
- •4.3.3. Правогенез и политогенез
- •4.3.4. Механизм правообразования. Частное право и публичное право
- •Глава 5 исторические типы права и государства
- •5.1. Правопонимание и типология права и государства
- •5.1.1. Формационная типология в теории классового насилия
- •5.1.2. О так называемом цивилизационном подходе к типологии государства
- •5.2. Либертарно-юридическая типология
- •5.2.1. Исторический прогресс свободы – критерий типологии права и государства
- •5.2.2. Характеристика отдельных исторических типов права и государства
- •6.1.2. Типы культуры и доминирующие типы личности
- •6.2. Правовое сознание – феномен правовой культуры
- •6.2.1. Понятие и функции правосознания
- •6.2.2. Классификация правосознания
- •6.3. Правовой нигилизм
- •6.3.1. Понятие и виды правового нигилизма
- •6.3.2. Коммунистический правовой нигилизм
- •Глава 7
- •7.1. Виды правовых явлений
- •7.2. Содержание правовых явлений
- •7.2.1. Правовые нормы
- •7.2.2. Правовая норма и субъективные права. Первичные и вторичные нормы
- •7.2.3. Правовая норма и правовой статус
- •7.3. Социальное бытие правовой нормы (онтология права)
- •7.3.1. Способы бытия социальных норм
- •7.3.2. Правовая норма и правоотношение
- •7.3.3. Правовая норма и правосознание
- •7.4. Форма права
- •7.4.1. Официальный индивидуальный акт и договор частных лиц
- •7.4.2. Обычай и офицальный нормативный акт
- •7.4.3. Формы и способы бытия правовых норм
- •Глава 8 доктринальные принципы права
- •8.1. Общие доктринальные принципы
- •8.1.1. Все, что не запрещено, разрешено
- •8.1.2. Все, что не разрешено, запрещено
- •8.1.3. Договоры должны соблюдаться
- •8.1.4. Субъективному праву всегда соответствует юридическая обязанность
- •8.1.5. Всякое правонарушение предполагает юридическую ответственность
- •8.2. Доктринальные принципы правового закона
- •8.2.1. Последующее отменяет предыдущее
- •8.2.2. Приоритет специального закона по отношению к общему закону
- •8.2.3. Незнание закона не освобождает от ответственности
- •8.2.4. Неопубликованные законы не применяются
- •8.2.5. Отягчающий закон обратной силы не имеет
- •8.3. Принципы надлежащей правовой процедуры
- •8.3.1. Никто не может быть лишен жизни, свободы или имущества иначе как по решению суда
- •8.3.2. Никто не может быть судьей в своем деле
- •8.3.3. Пусть будет выслушана и другая сторона
- •8.3.4. Нельзя наказывать дважды за одно и то же
- •8.3.5. Обвиняемый считается невиновным, пока его виновность не доказана
- •8.3.6. Обвиняемый не обязан доказывать свою невиновность
- •8.3.7. Никто не обязан свидетельствовать против себя
- •9.2. Отраслевая структура права
- •9.2.1. Отрасли права
- •9.2.2. Отрасли правового законодательства
- •9.3. Трудовое право
- •9.3.1. Гражданско-правовое регулирование труда
- •9.3.2. Возникновение трудового законодательства
- •9.3.3. Привилегии, договоры и принцип in favorem
- •9.4. Социальное законодательство
- •9.5. Система законодательства
2.2.3. Запреты и дозволения в праве
При любой соционормативной регуляции используются запреты и дозволения. Причем правовое регулирование требует определенного соотношения законодательных запретов и дозволений. Это соотношение позволяет различать правовой и неправовой (силовой) способы регуляции. А именно: равная для всех максимальная мера свободы законодательно очерчивается путем запретов, а мера власти (полномочия властных субъектов) устанавливается путем дозволения16. При правовом регулировании индивиды действуют по принципу “незапрещенное разрешено”, а властные субъекты – “неразрешенное запрещено” (см. 8.1.1; 8.1.2.).
Напротив, при неправовом (силовом) регулировании все считается исходно запрещенным и допускается лишь то, что дозволено властью. И если поведение людей подчиняется принципу “неразрешенное запрещено”, то это неправовое регулирование.
При правовом способе регуляции люди выступают как субъекты права двух основных видов: как свободные индивиды, формально равные в отношениях между собой, и как носители властных полномочий – государственно-властные субъекты.
Разумеется, свободные индивиды не нуждаются в дозволении того, что они могут делать в силу своей свободы. Чтобы указать пределы правовой свободы, законы должны запрещать, а именно: запрещать все, что не совместимо с правовой свободой – равной свободой всех. Следовательно, исходным способом определения меры, объема правовой свободы являются не дозволения, а запреты. Такова логика правовой регуляции.
Вместе с тем в праве используются и дозволения, адресованные индивидам. Но правовые дозволения носят вторичный характер. Они конкретизируют правовую свободу в пределах незапрещенного и гарантируют минимум свободы.
Правовые запреты определяют максимальную меру свободы: индивидам разрешено все, что не запрещено. Это максимум юридически возможного, допустимого. Правовые дозволения определяют минимальную меру свободы (гарантированный минимум).
Например, в ст.503 ГК РФ говорится, что покупатель, которому продан товар ненадлежащего качества, вправе (т.е. ему дозволено) по своему выбору потребовать замены товара, уменьшения цены, устранения недостатков, возмещения расходов на устранение недостатков или возврата денег. Это минимум правовой свободы, гарантированный покупателю на тот случай, если купленный товар окажется ненадлежащего качества. Гарантируя этот минимум, закон устанавливает обязанность продавца выполнить одно из перечисленных требований покупателя. Таким образом, покупателю в отношениях с продавцом, во-первых, разрешено все, что не запрещено (максимум правовой свободы), и в договоре купли-продажи может быть любое условие, не запрещенное правом. Во-вторых, независимо от согласия продавца, покупателю дозволен любой из вариантов поведения, гарантированных в ст.503 ГК РФ (минимум правовой свободы).
Правовое дозволение, адресованное некоему субъекту, всегда можно рассматривать как косвенный запрет, адресованный другим субъектам. Если в правовом законе прямо говорится, что нечто дозволено, тем самым косвенно запрещается препятствовать тому, что дозволено. Так, в предыдущем примере дозволение покупателю можно рассматривать как запрет продавцу не выполнять законное требование покупателя. Это специальный запрет, адресованный не всем субъектам права, а только тем, кто выступает в юридической роли продавца.
Но дозволяющая формулировка может выражать и общеправовой запрет. Например, право запрещает нарушать неприкосновенность частной жизни. Прямая формулировка этого запрета гласила бы: “никто не вправе нарушать неприкосновенность частной жизни”. Но в ч.1 ст.23 Конституции РФ этот запрет сформулирован не прямо, а косвенно: “каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни”. Разумеется, не нужно понимать Конституцию так, будто она дозволяет свободным индивидам неприкосновенность частной жизни. Конституция не дозволяет, а гарантирует неприкосновенность и запрещает кому бы то ни было ее нарушать.
Итак, правовая свобода индивидов означает возможность действовать по принципу “ разрешено все, что не запрещено правом”. На властных субъектов этот принцип не распространяется. При правовом регулировании властеотношений законы, прежде всего, дозволяют властные полномочия и запрещают употреблять власть за пределами дозволенного.
Государственно-властные субъекты (государственные органы и должностные лица государства) законодательно наделяются властными правомочиями, т.е. только такой компетенцией, которая необходима для обеспечения правовой свободы. Поэтому государственно-властным субъектам запрещено все, что им не разрешено.
Следовательно, с юридической точки зрения, есть обязанность подчиняться власти лишь в пределах осуществления властных правомочий, дозволенных законом. Это одно из проявлений принципа формального равенства.
Конечно, в самих отношениях повеления-подчинения никакого равенства нет. Формальное равенство остается за пределами этих отношений. Если подчиняющийся обязан подчиняться лишь в пределах того, что право дозволяет повелевающему субъекту, то во всем остальном обычные члены общества и люди, выступающие от имени государства, формально равны.
Если же люди, занимающие государственно-властные должности, ставят себя выше остальных за пределами властных полномочий (особенно в экономической деятельности), то это означает привилегии, что характерно для неразвитых правовых культур. Если властные субъекты вообще не ограничены в своих полномочиях, то это организации власти силового типа, деспотия.
При силовом регулировании соотношение запретов и дозволений является принципиально иным. Во-первых, власть верховного правителя (деспота) ограничена лишь фактическими административно-силовыми ресурсами. Во-вторых, подвластные несвободны, а несвободные могут делать только то, что предписано или дозволено; все остальное запрещено. Здесь есть множество специальных запретов – запретов деяний, которые признаются опасными для существующего порядка. Но эти запреты лишь дублируют исходный запрет на все, что не дозволено, и конкретизируют наказание.