Вопрос 2. Деятельность адвоката по гражданским делам

Работа адвоката по гражданским делам включает в себя не только процессуальную (судебную) деятельность, но и иные виды деятельности. Все они объединены некоторым общими признаками:

1. разнообразие гражданских дел, что обусловливает необходимость специализации адвокатов по отдельным категориям гражданских дел;

2. отсутствие психологической зависимости от доверителя. При работе по гражданским делам наиболее четко проявляется то, что адвокат является независимым советником по правовым вопросам (п. 1 ст. 2 ФЗ). Как при процессуальном представительстве адвокатом интересов доверителя, так и при оказании иных видов юридической помощи в этой сфере адвокат вправе самостоятельно формулировать правовую позицию по делу, основываясь на своих познаниях. Отсюда следует важность преодоления амбиций доверителя, нередко считающего, что он в состоянии самостоятельно разрешить имеющуюся правовую проблему. В основе работы адвоката по гражданским делам находится гражданско-правовой договор поручения либо договор возмездного оказания услуг, по которому стороны – в данном случае адвокат и доверитель – равны, поэтому при несогласии доверителя с предлагаемой адвокатом позицией по делу адвокат вправе расторгнуть соглашение;

3. необходимость преодоления отрицательных эмоций доверителя. Если при работе по уголовным делам адвокату чаще всего приходится сталкиваться с подавленностью, растерянностью, и эти эмоции не препятствуют выполнению им своих функций, то при работе по гражданским делам адвокату приходится сталкиваться с повышенной эмоциональной возбужденностью, обусловленной такими эмоциями, как гнев, раздражение, зависть, ненависть. Доверитель, охваченный этими и подобными чувствами, не сможет в полной мере эффективно сотрудничать с адвокатом, объективно сообщить ему всю необходимую информацию. Поэтому данные эмоции целесообразно преодолевать ради интересов самого доверителя;

4. необходимость установления доверительных отношений между адвокатом и доверителем. Если по уголовным делам адвокат при формулировании защитительной позиции должен следовать официально выраженному отношению подзащитного к предъявленному обвинению, то по гражданским делам он самостоятельно формулирует позицию по делу. В связи с этим адвокату необходимо иметь наиболее подробное представление о материалах дела, по которому он работает, включая сведения, которые могут быть предоставлены только доверителем. Адвокат должен предупредить доверителя о важности изложения всей имеющейся информации и сообщить ему, что все сведения, сообщенные ему доверителем или ставшие ему известными иным образом, охраняются институтом адвокатской тайны. Если после этого адвокату становится известно, что доверитель умышленно сообщал заведомо ложные сведения, то адвокат вправе расторгнуть соглашение об оказании юридической помощи.

Виды консультирования:

1. устное. Целесообразно в начале консультирования выслушать монолог обратившегося гражданина с изложением обстоятельств дела и интересующими его вопросами, после чего дополнить информацию с помощью уточняющих вопросов и уточнить поставленные гражданином перед адвокатом вопросы. Затем следует дать собственно консультацию, сформулировав основанный на нормах права ответ на вопросы, поставленные гражданином. В случае необходимости подготовки ответа возможно назначение времени новой консультации.

2. письменное. Основные виды письменного консультирования:

а) подготовка справок по законодательству – изложение правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, обозначенному обратившимся гражданином, с указанием соотношения этих норм по юридической силе;

б) подготовка правовых заключений – на основании правовых норм, непосредственно относящихся к правовому вопросу, изложение вариантов разрешения имеющейся у граждан правовой проблемы. Целесообразная структура правового заключения:

• информация об обратившихся гражданах;

• изложение обстоятельств, сообщенных гражданами;

• перечисление документов, представленных гражданами;

• поставленные для разрешения вопросы;

• указание на нормы права, необходимые для дачи консультации;

• правовой анализ ситуации;

• изложение вариантов разрешения правовой проблемы с указанием положительных и отрицательных последствий каждого из них;

• общие рекомендации.

в) подготовка документов. В отличие от справок по законодательству и правовых заключений, предназначенных для самих граждан, адвокат может готовить также документы, необходимые гражданам для представления в компетентные органы (с последующим сопровождением адвокатом рассмотрения документа соответствующим органом или без такого сопровождения). При этом адвокату нужно учитывать:

• требования законодательства к форме и содержанию документов;

• требования органов, учреждений, организаций, предприятий, являющихся адресатами документа.

В случае, если помимо консультирования гражданам необходима дальнейшая юридическая помощь адвоката, целесообразно в заключаемом соглашении об оказании юридической помощи наиболее подробно указать взаимные права и обязанности сторон, прежде всего указать на объем и содержание юридической помощи, которую должен оказать адвокат, и установить порядок, размеры и сроки оплаты гражданином этой помощи.

Задачей адвоката является оказание юридической помощи таким образом, чтобы доверитель понес как можно меньшие затраты времени и денежных средств. Вследствие этого адвокат должен принять все возможные меры по защите интересов доверителей без судебного разбирательства.

Некоторые наиболее распространенные виды иной юридической помощи по гражданским делам (помимо судебного представительства):

1. участие в переговорах (между соседями, между работником и работодателем, между родственниками);

2. обращение в интересах граждан в различные государственные и муниципальные органы, а также в иные организации (потребительские кооперативы, товарищества, иные объединения граждан);

3. подготовка и сопровождение сделок (в первую очередь – с недвижимостью);

4. оказание помощи при обращении в нотариальные органы (с целью юридически грамотного формулирования запроса);

5. подготовка претензий в порядке защиты прав потребителей (с целью разрешения конфликта без судебного разбирательства);

6. представление интересов при реализации корпоративных прав (на общих собраниях в АО, ООО).

В случае, если возникает необходимость оказания адвокатом юридической помощи в виде судебного представительства, в соглашении целесообразно четко обозначить, на каких стадиях судебного разбирательства предполагается участие адвоката.

Адвокат должен определить всех лиц, которые должны быть привлечены к участию в деле, а также подготовить доказательственную базу, и при этом проверить все собранные доказательства с точки зрения соответствия их критериям относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

При сборе любых доказательств, предусмотренных в ст. 55 ГПК РФ, адвокат может использовать полномочия, предоставленные ему в соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»:

1. объяснения сторон и третьих лиц – встреча и беседа с доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, подготовка позиции по делу, а также беседа с третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований и выступающими на стороне доверителя, в порядке опроса лиц с их согласия;

2. показания свидетелей – путем опроса с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, в качестве потенциальных свидетелей;

3. письменные доказательства – посредством направления запросов в порядке сбора сведений, необходимых для оказания юридической помощи;

4. вещественные доказательства – путем сбора и представления предметов и документов, которые могут быть признаны доказательствами;

5. аудио- и видеозаписи – посредством направления запросов на истребование соответствующих материалов;

6. заключения экспертов – с помощью привлечения на договорной основе специалистов в целях предварительного уточнения возможного результата исследования, для определения целесообразности назначения и проведения экспертизы.

В случае необходимости и возможности адвокат должен принять меры по обеспечению доказательств в нотариальном или судебном порядке (в зависимости от стадии).

Адвокат должен подготовить и подать иск с приложенными к нему документами в порядке, предусмотренном ГПК РФ, с соблюдением всех условий, установленных гражданским процессуальным законодательством.

Адвокат истца должен принять все необходимые меры по обеспечению иска в порядке ст. 139 ГПК РФ.

Адвокат истца также должен принять меры по минимизации судебных расходов своего доверителя, в первую очередь – по снижению размера государственной пошлины:

а) путем формулирования исковых требований (или требований в порядке особого производства), подлежащих оплате государственной пошлиной по минимальной ставке;

б) путем подачи ходатайства (с приложением подтверждающих документов)

• об освобождении от уплаты государственной пошлины (при наличии предусмотренных законом оснований);

• об уменьшении размера государственной пошлины;

• об отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины.

Адвокат должен принять участие в подготовке судом дела к судебному разбирательству (ст. 149 ГПК РФ) – для выяснения позиции другой стороны и заявления всех необходимых ходатайств (и получения соответствующих запросов суда).

После начала судебного разбирательства адвокат должен продолжать собирание необходимых доказательств, как самостоятельно, так и с помощью суда. Задачей адвоката является сбор и представление всех необходимых доказательств в обоснование позиции своей стороны.

В судебном заседании адвокат должен принимать участие в собирании и исследовании доказательств и в формулировании и аргументировании своей позиции в интересах доверителя на протяжении всего судебного разбирательства, а не только в судебных прениях. В частности, адвокат должен:

• использовать возможность заявления ходатайства об отложении разбирательства дела для представления новых доказательств;

• внимательно слушать объяснения другой стороны, в случае необходимости уточняя ее позицию;

• по возможности отвечать на вопросы, обращенные к его доверителю;

• участвовать в обсуждении вопроса о назначении и проведении экспертизы, указывая возможное экспертное учреждение и предлагая вопросы для разрешения экспертами;

• участвовать в допросе свидетелей, вызванных обеими сторонами;

• выступать с речью в судебных прениях, основывая свое выступление на всех исследованных по делу доказательствах.

После каждого судебного заседания адвокат должен ознакомиться с протоколом судебного заседания и при необходимости принести замечания на него (ст. 231 ГПК РФ).

По согласованию с доверителем адвокат должен последовательно использовать все предусмотренные гражданским процессуальным законодательством возможности для обжалования судебного акта (соответственно, в апелляционном, кассационном и надзорном порядке). При подготовке соответствующей жалобы необходимо учитывать доводы всех обжалуемых судебных актов.

При представлении интересов доверителя в исполнительном производстве адвокат должен:

• своевременно предпринимать в интересах доверителя все предусмотренные законодательством меры;

• лично участвовать в получении всей необходимой информации от судебного пристава-исполнителя;

• использовать мировые варианты разрешения спора.