3.15.ДАРЕНИЕ ДОЛИ В УК ООО

Всоответствии со ст. 572 ГК РФ одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) в собственность вещь или имущественное право (право требования участника к ООО), поэтому доля в УК ООО может быть подарена.

При наличии встречной передачи вещи или права либо встречного обязательства договор не признается дарением. Такая сделка является притворной. Притворная сделка ничтожна. Таким образом, нередко договором дарения доли в УК ООО покрываются договоры подряда, возмездного оказания услуг, купли-продажи, мены.

Если сделка по договору дарения признана притворной, прикрывающей, например, сделку купли-продажи, участник ООО или само общество могут потребовать в течение трех месяцев с момента совершения сделки перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Истец, оспаривающий сделку по договору дарения доли в УК ООО с целью признания ее притворной, прикрывающей договор купли-продажи или др., должен доказать, что такая сделка носила возмездный характер.

Доля в УК может быть отчуждена, в том числе подарена, до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Заключение договора дарения доли в УК ООО между коммерческими организациями не допускается (п. 4 ст. 575 ГК РФ).

Не может быть подарена доля в УК ООО государству или муниципальному образованию. Глава 32 НК РФ не запрещает государству или муниципальному образованию выступать в качестве одаряемого. Однако переход доли в УК ООО в их собственность означает, что они становятся участниками общества. Однако, в соответствии с п. 2 ст. 7 ФЗ об ООО

государственные органы и органы местного самоуправления не вправе не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.

Таким образом, заключение договора аренды доли в УК ООО возможно между физическими лицами или между физическим и юридическим лицами.

Долю в УК ООО можно подарить несовершеннолетнему:

-если ему нет 14 лет, то такую сделку от его имени совершает его законный представитель;

-с 14 до 18 лет договор дарения несовершеннолетним заключается самостоятельно с письменного согласия своего законного представителя он может сам участвовать в общем собрании участников ООО и принимать решения).

При передаче доли в УК ООО по договору дарения третьему лицу другие участники общества не имеют преимущественного права приобретения доли, так как дарение доли в УК ООО не является продажей доли. Единственный способ ограничить такой переход доли и не допустить вхождение третьих лиц в число участников ООО – запрет уставом ООО дарения доли (части доли) в УК или необходимости получения согласия остальных участников ООО или самого общества на дарение доли в УК третьим лицам (возможно и другим участникам).

52

Согласно п. 11 ст. 21 ФЗ об ООО сделка, направленная на отчуждение доли (части доли) в УК общества, в т.ч. по договору дарения, подлежит нотариальному удостоверению (см. п. ___).

Ст. 574 ГК РФ, в которой не предусмотрена нотариальная форма договора дарения, в данном случае не применяется, поскольку при дарении доли в УК ООО нормы специального законодательного акта – ФЗ об ООО имеют приоритетное значение перед нормами общего законодательства (ГК РФ).

За нотариальное удостоверение сделки участники договор дарения уплачивают государственную пошлину в размере 0,5% от цены договора, но не менее 300 руб. и не более 20000 руб. (пп.5 п.1 ст. 333.24 НК РФ). В связи с этим должна быть определена рыночная цена передаваемой по договору доли в УК ООО. Информация о рыночной цене должна подтверждаться документами, на которых основывается расчет цены, или заключением независимого оценщика. Последнее требует дополнительных расходов от участников сделки.

Удостоверив сделку по договору дарения нотариус в течение трех дней со дня удостоверения сделки передает в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником ООО – дарителем доли в УК ООО. Регистрирующий орган вносит запись о новом участнике и размере его доли в УК общества в ЕГРЮЛ. Нотариусом или участником передаются изменения о составе участников обществу для внесения в Список участников ООО (см. п. 3.9).

Налогообложение при дарении доли в УК ООО. Изменение состава участников ООО в результате дарения доли в УК на имущественном и финансовом положении ООО не отражается, так как ООО в данном случае не выступает стороной сделки. Следование дарение участниками своих долей в УК не влечет за собой налоговых последствий для ООО.

При отчуждении доли в УК ООО в порядке дарения у участника (физического лица) – дарителя дохода не возникает. Следовательно, обязанность по уплате НДФЛ у такого физического лица отсутствует.

Обложению НДФЛ не подлежат доходы физических лиц, полученные ими от физических лиц по договору дарения долей в УК ООО, когда даритель и одаряемый являются членами семьи и (или) близкими родственниками в соответствии с Семейным кодексом РФ (супругами, родителями и детьми, в том числе усыновителями и усыновленными, дедушкой, бабушкой и внуками, полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами.

В других случаях доходы, полученные физическим лицом – одариваемым при безвозмездной передаче (по договору дарения) ему доли в УК ООО являются объектом налогообложения НДФЛ по ставке 13%. При этом налогооблагаемая база определяется как денежное выражение таких доходов, уменьшенных на сумму фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, связанных с получением этих доходов (в частности расходы на приобретение указанной доли в УК ООО). Доля в УК ООО является имущественным правом; к доходу, полученному физическим лицом по договору дарения доли в УК ООО имущественный налоговый вычет одаряемый при уплате НДФЛ применить не сможет (п.2 ст.38, пп.1 п.1 ст.220 НК РФ).

53

Уучастника ООО – юридического лица при отчуждении, в том числе дарении доли в УК у ООО имеет место выбытие финансового вложения (доля в УК ООО для участника общества – юридического лица является финансовым вложением). Стоимость выбывшей доли в УК ООО (финансового вложения) у юридического лица – участника ООО включается в состав прочих расходов юридического лица – участника. Оценка доли в УК ООО при выбытии производится по первоначальной стоимости.

Уодариваемого юридического лица оценка доли в УК ООО, полученная безвозмездно (по договору дарения), осуществляется по рыночной цене на дату ее оприходования, и она является доходом юридического лица и включается в налогооблагаемую базу по налогу на прибыль.

54

3.16. ОБРАЩЕНИЕ ВЗЫСКАНИЯ НА ДОЛЮ УЧАСТНИКА В УК ООО

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника в УК ООО по личным долгам участника общества допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества.

По единогласному решению общего собрания всех участников ООО действительная стоимость этой доли (части доли) может быть выплачена кредиторам остальными участниками пропорционально их долям в УК ООО, если иной порядок не предусмотрен уставом ООО или решением общего собрания участников общества.

Само ООО по единогласному решению всех участников может выплатить долг кредиторам по личным долгам такого участника, тогда его доля (часть доли) в УК переходит к обществу.

Действительная стоимость доли участника в УК ООО определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате предъявления требования к обществу об обращении взыскания на долю участника по его личным долгам.

Если действительная стоимость доли, выплаченная добровольно другими участниками или самим ООО, меньше чем личный долг участника, кредитор такого участника вправе обжаловать в суде решение общего собрания и потребовать независимой оценки имущества ООО (ЮЛ и ИП – в арбитражном суде, граждане – не ИП – в суде общей юрисдикции).

Само ООО при этом может защищать в суде свои интересы. Например, кредитор должен доказать в судебном заседании, что остального имущества участника-должника недостаточно для погашения его личной задолженности и что кредитор и судебный пристависполнитель приняли все меры для розыска такого имущества (розыск должника и его имущества).

Если ООО или его участники в течение трех месяцев с момента предъявления обществу исполнительного документа об обращении взыскания на долю участника в УК ООО не выплатят действительную стоимость доли (части доли) участника общества, то доля, на которую обращено взыскание, подлежит продаже с публичных торгов (на аукционе или конкурсе). При этом права и обязанности участника ООО по такой доле (части доли) переходят к покупателю на публичных торгах только с согласия участников общества.

Такое согласие считается полученным, если в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения обществом соответствующего обращения все участники общества представили письменные согласия на переход доли или не дали хотя бы одного заявления об отказе от дачи согласия на переход доли.

В течение трех дней с момента согласия общество должно направить заявление в регистрирующий орган для внесения изменений в ЕГРЮЛ о составе участников ООО.

ФЗ об ООО (п. 2 ст. 25) запрещено применение выше рассмотренных правил выплаты кредиторам действительной стоимости доли при обращении взыскания на долю (часть доли) в УК ООО с одним участником.

55

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в УК ООО допускается только по личным долгам участника общества. Обращение взыскания на долю участника ООО по долгам учреждения или хозяйственного общества законом не предусмотрено.

Другие участники и само ООО, оплатившие личные долги участника, получают право регрессного требования к такому участнику. Например, он должен вернуть им оплаченный долг или даже передать долю (часть доли) в УК

ООО.

Раздел доли в УК ООО при разводе супругов

Доля в УК ООО является совместно нажитым имуществом супругов и подлежит разделу между ними при разводе. При этом могут быть следующие решения:

1.Доля в УК ООО оставляется супругу, являющемуся участником ООО. Второму супругу первый выплачивает денежную компенсацию исходя из действительной стоимости (чистых активов) его доли в УК ООО на день раздела либо выделяет другое имущество на соответствующую сумму.

2.Второй супруг получает долю в УК ООО. Для этого ООО должно получить от него заявление и соглашение о разделе супружеского имущества или решение суда о разделе доли участника в ООО. Общество решает этот вопрос с учетом положений устава о переходе доли в УК к третьим лицам: запрещен переход, с согласия других участников, свободный.

Вслучае запрета или неполучения согласия ООО должно выплатить действительную стоимость доли в УК ООО (часть чистых активов) или по соглашению с заявителем выделить имущество той же стоимости.

56