3.17. ИСКЛЮЧЕНИЕ УЧАСТНИКА ИЗ ООО

Исключение участника общества направлено на защиту интересов ООО в целом и является исключительной мерой, связанной с лишением лица права собственности на долю в УК ООО.

В соответствии со ст. 10 ФЗ об ООО участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% УК ООО, вправе в судебном порядке требовать исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет. Рассматриваемая норма в императивном порядке устанавливает, что исключение участника из

ООО возможно только в судебном порядке.

Устав ООО не может предусматривать дополнительных оснований для исключения участника из общества, помимо указанных в ст. 10 ФЗ об ООО.

Судебная практика по спорам, связанным с исключением участника из

ООО разнообразна и не проста. При рассмотрении споров по этому поводу рекомендуется учитывать рекомендации, данные Президиумом ВАС РФ в информационном письме от 24.05.2012 № 151, содержащем обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из ООО.

Основные рекомендации:

Основанием для исключения участников из ООО могут быть обстоятельства, формально и не связанные с нарушением участниками своих корпоративных обязанностей. Так, совершение участником, исполняющим функции единого исполнительного органа, действий, заведомо противоречащих интересам ООО, может служить основанием для исключения такого участника из общества, если эти действия причинили обществу значительный вред и (или) сделали невозможной его деятельность или существенно ее затруднили.

Аналогично - при осуществлении полномочий, предоставленных участнику на основании доверенности, выданной обществом.

Голосование участника по вопросам повестки общего собрания участников ООО может быть основанием для исключения такого участника из общества, когда подобное голосование заведомо влечет значительные неблагоприятные последствия для общества, либо существенно затрудняет его деятельность, либо делает ее невозможной. Однако в таких случаях бывает сложно доказать причинно-следственную связь между ними.

Требование об исключении участника из ООО в связи со систематическим уклонением от участия в общих собраниях участников общества подлежит удовлетворению, если такое уклонение заведомо влекло существенное затруднение деятельности ООО или делало ее невозможной, и судом будет установлено отсутствие уважительных причин неявки участника либо его представителя на общие собрания.

57

Систематическая неявка участника ООО на общие собрания участников общества может быть признана уклонением от участия в них только при доказанности соблюдения процедуры проведения общего собрания, в том числе надлежащего извещения участника о дате, времени и месте проведения собрания.

Суд откажет в удовлетворении требования об исключении участника из ООО, если будет установлено отсутствие причинно-следственной связи между уклонением участника от участия в общих собраниях и наступившими неблагоприятными для общества последствиями в виде невозможности принять решение, имеющее для него важное хозяйственное значение.

В качестве основания для исключения участника из ООО может расцениваться его обращение или жалобы в государственные органы или в суд в связи с действиями (бездействием) общества, его органов управления или иных участников, когда судом будет установлено, что участник знал или должен был знать, что при обращении в государственные органы с соответствующими требованиями и жалобами участник сообщает недостоверную информацию.

Исключить из ООО участника, обладающего долей в УК в размере более 50% можно, только если участники ООО в соответствии с его уставом не имеют права свободного выхода из общества (см. 26 ФЗ об ООО).

Исключение участника из ООО – крайняя мера и может применяться тогда, когда последствия действий участника не могут быть устранены без лишения нарушителя возможности участия в управлении обществом.

Доля участника в УК ООО, исключенного из общества, переходит к обществу. При этом общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость доли (часть чистых активов пропорционально доли исключенного участника в УК ООО), которая определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дате вступления в законную силу решения суда об исключении, или,

ссогласия исключенного участника, выдать ему в натуре имущество такой же стоимости в течение трех месяцев со дня возникновения обязанности, если уставом ООО не был предусмотрен иной срок или порядок выплаты.

Если участник при исключении его из состава участников ООО не согласен с размером действительной стоимости доли, которая была определена обществом, то такой размер может подтверждаться представленными сторонами доказательствами, в том числе заключением экспертизы.

Выплаты выбывшему участнику производятся в пределах разницы между чистыми активами и УК ООО.

Имущество, переданное участником в пользование обществу для оплаты своей доли в УК ООО, в случае исключения или выхода участника из общества остается в пользовании имущества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении ООО.

Отражение расчетов с исключенным участником в бухгалтерском учете зависит от того, за счет чего образовалась разница между чистыми активами и уставным капиталом. Чаще всего источником образования этой разницы будет

58

сумма прибыли, отнесенная на счет 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток)».

При расчете с выбывшим участником деньгами надо оформить следующие бухгалтерские проводки:

Д81 К75 – на сумму номинальной стоимости доли исключенного участника, переходящей к обществу;

Д84 К75 – на сумму задолженности ООО перед исключенным участником в части разницы между частью стоимости чистых активов, подлежащей выплате, и номинальной стоимости доли в УК ООО исключенного участника.

Д75 К50 (51) – на сумму действительной стоимости доли исключенного участника. При передаче имущества ООО исключенному участнику оформляются следующие

бухгалтерские проводки:

Д91 К01 (04, 10, 40 и др.) – на сумму балансовой стоимости передаваемого имущества. Д75 К91 – на сумму балансовой стоимости имущества ООО, переданного исключен-

ному участнику.

При получении имущества ООО у исключенного участника–ЮЛ база по налогу на прибыль будет определяться как разница между рыночной стоимостью полученного имущества (как доходы, полученные в натуральной форме) и номинальной стоимостью его доли в УК ООО (фактически оплаченной участником стоимости приобретения доли участника в УК ООО).

При исключении участника из ООО у физического лица возникает доход в виде действительной стоимости доли, полученной из общества (как в денежной, так и в натуральной форме), подлежащий налогообложению НДФЛ. При этом общество выступает в качестве налогового агента и перед оплатой действительной части доли удерживает НДФЛ:

Д75 К68 - на сумму начисленного НДФЛ.

Возможность применения налоговых вычетов при получении дохода физическим лицом в виде действительной стоимости доли при исключении участника из ООО ст. 218 - 221 НК РФ не предусмотрена.

59

3.18.ВЫХОД УЧАСТНИКА ИЗ ООО

С01.07.2009 г. согласно новой редакции ФЗ об ООО в соответствии с федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ участник может выйти из ООО, только если это право прописано в уставе ООО (ст. 26 ФЗ об ООО). При этом если право участника на выход закреплено в уставе ООО, в устав должны быть включены сведения о порядке и последствиях выхода участника из ООО.

По поводу выхода участника в уставе ООО может быть записано следующее:

-выход участников из ООО запрещен;

-выход участника из ООО возможен только с согласия всех остальных участников;

-свободный выход участников.

Можно внести изменения в устав ООО о праве выхода участников из ООО решением общего собрания участников, принятом единогласно всеми участниками общества (п.1 ст.26 ФЗ об ООО).

Выход участника из ООО, в результате которого в ООО не останется ни одного участника, а также выход единственного участника не допускается. На них возлагается при необходимости процедура банкротства или ликвидации

ООО.

Есть два случая, когда участник может выйти из ООО независимо от решения общего собрания участников ООО, в том числе когда выход участников запрещен уставом ООО:

-если устав запрещает участнику отчуждать долю в УК третьим лицам, а другие участники ООО отказались от приобретения доли или не дали согласие на отчуждение доли третьему лицу, если такое согласие требуется по уставу;

-если участник голосовал против или не принимал участие в общем собрании участников при принятии решения:

-об одобрении крупной сделки;

-об увеличении УК за счет дополнительных вкладов участников.

Требование о выходе и выкупе обществом доли в этом случае участник может предъявить в течение 45 дней со дня, когда он узнал или должен был узнать о принятом решении.

Таким образом, в ООО, уставы которых не предусматривают право участников на выход из них, миноритарным участникам, не способным влиять на принятие значимых имущественных решений в обществе, обеспечивается защита в виде возможности покинуть общество, получив действительную стоимость своей доли.

Решение о согласии на выход участника, если оно требуется по уставу

ООО, принимается большинством участников, если большего числа голосов не требуется по уставу.

Если уставом ООО разрешен свободный выход участников или получено согласие на выход, процедура выхода участников достаточно проста.

Участник подает заявление о выходе в свободной письменной форме. Моментом передачи заявления считается день его передачи участником совету директоров ООО или его исполнительному органу, или работнику общества, в обязанности которого входит прием заявления. Доказательством передачи заявления является отметка уполномоченного лица

60

на копии заявления, резолюция директора ООО, предписывающая конкретному исполнителю разобраться с заявлением.

При направлении заявления по почте моментом подачи заявления считается дата его поступления в ООО. Надлежащим адресом для направления заявления о выходе является адрес (место нахождения), указанный в уставе ООО. Подтверждением направления заявления по почте является почтовое уведомление о вручении заказного письма.

С даты подачи заявления участник считается выбывшим из ООО и он лишается всех обязательственных прав по отношению к ООО (на часть чистой прибыли, на участие в управлении, на информацию о деятельности ООО и ликвидационную квоту). Таким образом, заявление участника о выходе имеет существенное значение как для ООО, так и для участника.

Подача заявления участником ООО о выходе из общества порождает правовые последствия, которые не могут быть изменены в одностороннем порядке, то есть участник не может отозвать свое заявление о выходе без согласия общества.

Вместе с тем это не лишает участника права в случае отказа общества удовлетворить его просьбу об отзыве заявления о выходе из общества оспорить такое заявление в судебном порядке применительно к правилам о недействительности сделок (например, по мотивам подачи заявления под влиянием насилия, угрозы, либо в момент, когда участник общества находился в таком состоянии, что не был способен понимать значение своих действий).

Доля участника в УК ООО переходит к обществу и у общества появляется обязанность выплатить вышедшему участнику действительную стоимость доли (часть чистых активов общества пропорционально доли участника в УК

ООО), определенную по данным бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дате выхода.

Согласно первоначальной редакции ФЗ об ООО, действовавшей до 01.07.2009г., при выходе участника из ООО действительная стоимость доли, подлежащей выплате выбывшему участнику, определялась на основе данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого было подано заявление о выходе. В такой ситуации лица, управляющие обществом, после подачи заявления участника о выходе, имели возможность к концу текущего года снизить размер действительной стоимости доли, подлежащей выплате выбывшему участнику, путем отчуждения имущества, манипулирования бухгалтерской отчетностью и т.п. При этом выбывший участник не имел реальной возможности препятствовать этому, так как потерял статус участника с момента подачи заявления о выходе.

Единственное, что ему оставалось делать, – выходить из ООО в конце финансового го-

да.

Расчет с выбывшим участником общества должен быть произведен в течение трех месяцев после даты выхода участника из ООО, если другой срок (не более года) не указан в уставе ООО.

В случае несвоевременной выплаты вышедшему участнику ООО действительной стоимости его доли суд вправе взыскать наряду с основной суммы долга проценты за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Выплата денег по соглашению между участником и ООО может быть заменена выдачей имущества в натуре той же стоимости. Не допускается вы-

61

плата вышедшему из ООО участнику действительной стоимости его доли путем оказания обществом услуг вышедшему участнику.

Действительная стоимость доли выбывшего участника ООО соответствуют части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли в УК ООО.

Под стоимостью чистых активов понимается величина, определяемая путем вычитания из суммы активов ООО, принимаемых к расчету, суммы его пассивов, принимаемых к расчету. При расчете чистых активов надо руководствоваться Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ [2].

В соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 08.01.2011 № 144 бывший участник хозяйственного общества вправе требовать от общества предоставления информации о деятельности общества с определением действительной стоимости доли, подлежащей выплате обществом (хотя выбывший участник ООО теряет обязательственные права по отношению к обществу, в том числе не может требовать от общества предоставления информации).

Если участник не согласен с размером действительной стоимости доли, исчисленной обществом, он вправе оспорить его в суде с предоставлением экспертной оценки доли, проведенной независимым оценщиком.

Входе экспертизы стоимость чистых активов определяется с учетом рыночной оценки имущества, отраженной на балансе ООО.

Как показывает практика судебных решений, значительное количество обращений по экспертной оценке чистых активов независимым оценщиком приводит к увеличению сумм выплат участникам общества (однако, следует учитывать при этом значительные выплаты за экспертизу и судебные издержки).

Всвою очередь, если ООО не согласно с расчетом действительной стоимости доли, произведенным выбывшим участником, и отсутствует иная оценка стоимости активов

ООО, суд должен предложить сторонам назначить экспертизу для определения действительной стоимости доли, подлежащей выплате вышедшему участнику общества.

Участник ООО, оплативший свою долю в УК не полностью, при выходе должен оплатить неоплаченную часть доли в УК. Если выбывший участник не оплатит полностью свою долю в УК ООО, то ему выплачивается в установленные сроки действительная стоимость только оплаченной части доли в УК

ООО.

Если выбывший участник не выполнил своевременно обязательств по внесению дополнительного вклада в имущество ООО, предусмотренное уставом и решением общего собрания участников, суд, куда обращается ООО, вправе удовлетворить требования о взыскании долга, а также процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами.

Законом не предусмотрена возможность автоматического увеличения размера долей участников ООО, оставшихся в обществе после выхода участника.

Выход участников из ООО оформляется протоколом общего собрания участников, в котором удовлетворяется требование участника о выходе из ООО, утверждаются соответствующие изменения в ЕГРЮЛ и списке участников ООО, может быть принято решение о судьбе доли выбывшего участника в УК ООО, перешедшей к ООО (в течение года эта доля может быть по решению общего собрания участников ООО распределена между всеми его

62

участниками пропорционально их долям в УК общества либо продана всем или некоторым участникам и/или (если это не запрещено уставом ООО) третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная в течение года часть доли в УК должна быть погашена с соответствующим изменением УК ООО. Таким образом, судьбу доли в УК, перешедшей к ООО, можно решить сразу, распределив ее между участниками или оставить вопрос без рассмотрения сроком на 1 год.

Продажа долей (частей долей), приобретенных ООО, в том числе долей вышедших из общества участников, осуществляется по цене не ниже цены, которая была уплачена обществом при переходе к нему доли, если иная цена не определена решением общего собрания участников ООО.

Втечение месяца со дня перехода доли в УК выбывшего участника к

ОООобщество (а не выбывший участник) должно подать в регистрирующий орган заявление по форме № P14001 и документы, подтверждающие основание перехода доли в УК к обществу (заявление участника о выходе из ООО) для внесения изменений в ЕГРЮЛ. Заявителем является руководитель ООО

или иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени этого

ООО. Вносятся также изменения в список участников ООО. Для третьих лиц изменения в составе участников ООО приобретают силу с момента государственной регистрации и внесения изменений о составе участников в ЕГРЮЛ.

Для подтверждения выхода из состава участников ООО выбывшему участникуследует запросить у общества или в регистрирующем органе копию свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ о составе участников ООО и выписку из ЕГРЮЛ. Другими документами прекращения отношений участника с ООО могут служить документы о выплате участнику действительной стоимости его доли.

Действительная стоимость доли выбывшему участнику выплачивается за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом. Если этой разницы недостаточно для выплаты выбывшему участнику, то ООО обязано уменьшить УК. Если УК станет меньше минимального размера, то действительная стоимость доли, полагающаяся выбывшему участнику, выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов и минимальным размером УК ООО. В этом случае действительная стоимость доли выбывшему участнику общества может быть выплачена не ранее чем через три месяца с даты выхода участника из общества.

При уменьшении УК необходимо уведомить кредиторов ООО, которые получают право предъявления требования к обществу о досрочном исполнении договора или о его расторжении и возмещении убытков. Существует вероятность лавинообразных нарастаний требований кредиторов, что может привести к банкротству или ликвидации ООО.

Уменьшение УК производится либо пропорционально по долям в УК всех участников, включая выбывшего участника, либо путем погашения доли в УК выбывшего участника.

Если ООО отвечает (или будет отвечать вследствие выплаты действительной стоимости доли выбывшему участнику) признакам банкротства, то действительная стоимость доли выбывшему участнику не выплачивается. В обоих случаях выбывший участник может быть восстановлен участником

ООО.

63

УООО при выплате выходящему участнику деньгами действительной стоимости его доли в УК ООО не возникает ни доходов, ни расходов, поскольку указанная выплата не направлена на получение дохода.

Стоимость имущества, передаваемого участнику при его выходе из ООО, определяется по данным налогового учета ООО. При этом разница между действительной стоимостью доли выходящего участника и остаточной стоимостью амортизированного имущества в целях налогообложение прибыли подлежит включению в состав внереализационных доходов. Отрицательная разница между действительной стоимостью доли и суммой затрат на ее приобретение в целях налогообложения не учитывается.

С суммы превышения действительной стоимости передаваемых основных средств над их первоначальной стоимостью при оплате доли в УК ООО

необходимо заплатить НДС по ставке 18%. Входной НДС по основным средствам, передаваемым выходящему из ООО участнику, подлежит восстановлению в сумме, пропорциональной его остаточной стоимости на момент передачи основных средств выходящему участнику ООО. Восстановленный НДС учитывается у ООО в составе расходов в целях налогообложения прибыли.

Увыбывшего участника ЮЛ база по налогу на прибыль определяется как разница между рыночной стоимостью полученного имущества в натуральной форме и фактической стоимостью оплаченной им доли в УК ООО. Если эта разница будет отрицательной, то полученный убыток можно учесть в целях налогообложения прибыли. Стоимость имущества, полученного участником ЮЛ при выходе из ООО, признается равной нулю, так как никаких расходов на его приобретение ЮЛ (участник) не несет.

Если рыночная цена имущества, передаваемого в натуре выбывшему участнику ООО, выше его стоимости в налоговом учете общества, то разница между ними признается внереализационным доходом общества для целей налогообложения прибыли.

При выходе из ООО участников – физических лиц выплаченная им действительная стоимость доли, подлежит налогообложению НДФЛ с полной суммы выплаченного дохода (письмо Минфина РФ от 09.08.2010г. № 03-04- 06/2-174). Никакие имущественные или иные налоговые вычеты в отношении такого дохода применять нельзя. То есть для расчета НДФЛ полученная участником при выходе из ООО сумма не может быть уменьшена ни на величину первоначальной цены доли в УК, которую участник оплатил при учреждении общества, ни на цену, за которую он приобрел эту долю. Двойного налогообложения в данном случае не возникает, поскольку различные виды подлежащих налогообложению доходов. ООО является при этом налоговым агентом и обязано исчислить удержания у налогоплательщика и уплатить сумму НДФЛ

вобщеустановленном порядке с полной суммы выплаченного дохода, а также представить соответствующие сведения в налоговый орган. Налогообложение НДФЛ производится по ставке 13%, если участник ООО – налоговый резидент РФ и 30% - если не резидент.

64

Учет каких-либо убытков при расчете налоговой базы при выходе участника из общества НК РФ не предусмотрен.

Полученные участниками ООО, в пользу которых распределены доли в УК ООО, перешедшие к обществу при выходе участника из ООО, признаются доходом участников, полученным в натуральной форме, и облагаются налогом на прибыль для участников–ЮЛ или НДФЛ.

65