3.4. УСТАВ ООО
Устав ООО является единственным учредительным документом общест-
ва.
Устав ООО должен содержать:
-полное и сокращенное фирменные наименования общества;
-сведения о месте нахождения общества;
-цели и виды деятельности общества;
-сведения о размере уставного капитала общества;
-права и обязанности участников общества, в том числе дополнительные права;
-сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из ООО, если право на выход из общества предусмотрено уставом ООО;
-сведения о составе и компетенции органов управления, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.
-о ревизионной комиссии (ревизоре), назначении аудитора;
-распределение чистой прибыли между участниками общества;
-совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью;
-сведения о порядке хранения документов и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
-содержание и порядок ведения списка участников ООО;
-порядок реорганизации и ликвидации общества;
-иные сведения, предусмотренные ФЗ об ООО.
Устав ООО может содержать иные положения, не противоречащие ФЗ об ООО и иным федеральным законам.
По требованию участников ООО, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомиться с уставом ООО, в том числе с изменениями. Общество обязано по требованию участника общества предоставлять ему копию действующего устава общества.
Изменения в уставе ООО вносятся по решению общего собрания участников общества и подлежат государственной регистрации в регистрирующем органе.
5
3.5. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ООО
Общие положения об уставном капитале (УК) ЮЛ различных организа- ционно-правовых форм рассмотрены в п. ___. В этом параграфе рассматриваются вопросы создания и управления УК ООО глубже и детальнее с учетом правовых вопросов и налогообложения.
УК ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников. С 01.07.2009 в соответствии с ФЗ от 30.12.2008 № 312–ФЗ минимальный размер УК ООО должен быть не менее 10000 рублей. Размер УК ООО и номинальная стоимость долей в УК участников общества определяется в рублях.
Размер доли участника общества в УК ООО определяется в процентах или в виде доли. Доли в УК ООО определяют размер прав и обязанностей участников по отношению к ООО. Основные из них приведены в табл. ___.
Уставом ООО могут быть ограничены максимальный размер доли участника общества и возможность изменения соотношения долей участников общества.
Оплата доли в УК при учреждении ООО
В соответствии с п. 1 ст. 15 ФЗ об ООО в оплату УК ООО участниками могут быть переданы деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.
В качестве оплаты доли в УК ООО не может объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права и др.) или ноу-хау. В качестве оплаты может быть признано право пользования таким объектом, передаваемого обществу учредителем по договору лизинга.
Учредители ООО заключают договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, в том числе размер УК ООО, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также порядок и сроки оплаты долей в УК ООО. В договоре может быть определено конкретное имущество, которое участник должен внести для оплаты доли в УК ООО.
Договором об учреждении ООО может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности об оплате доли в УК ООО.
В случае неполной оплаты доли в УК ООО в течение установленного законом и уставом ООО срока (50% и более должно быть оплачено на момент регистрации ООО, остальная часть в течение года, если меньший срок не определен уставом ООО), неоплаченная часть доли в УК переходит к ООО. В течение года эта доля должна быть распределена между участниками ООО
или реализована участникам и (или) третьим лицам. Иначе через год ООО
должно принять решение об уменьшении УК.
Факт перехода доли в УК к ООО необходимо оформить документально и направить не позднее одного месяца со дня ее перехода к ООО в регистрирующий орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и решение общего собрания участников
ООО в виде протокола.
6
Оплаченная часть доли УК остается у участника, и в этой части за ним сохраняется статус участника ООО.
Таблица 3.1
Объем прав и обязанностей участников в зависимости от их доли в УК ООО
Доля участника в УК ООО
Любой размер доли
Права участника
Право участвовать в управлении делами общества (т.е. право участвовать в общем собрании участников общества, быть избранным членом совета директоров (наблюдательного совета общества), лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, членом коллегиального исполнительного органа общества, членом ревизионной комиссии или ревизором общества)
Право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией (в т.ч. право ознакомиться с уставом общества, документами, предусмотренными п.3 ст.36 и п.1 ст.50 ФЗ об ООО)
Право принимать участие в распределении прибыли (т.е. право на получение ди-
видендов)
Право продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу
Право выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных ФЗ об ООО
Право получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость
Преимущественное право покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли
Право потребовать в судебном порядке перевода на участника общества прав и обязанностей покупателя при продаже доли или части доли в уставном капитале общества с нарушением преимущественного права покупки доли или части доли
Право передать в залог принадлежащую участнику общества долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу
Право обжаловать в судебном порядке принятое с нарушением требований ФЗ об ООО и нарушающее права и законные интересы участника общества реше-
ние общего собрания участников общества, решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества, коллегиального исполнительного органа общества или управляющего, принятое с нарушением требований ФЗ об ООО и нарушающее права и законные интересы участника общества
Право обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу
членом совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличным исполнительным органом общества, членом коллегиального исполнительного органа общества или управляющим
Право обратиться в суд с иском о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, или крупной сделки, которая совер-
шена с нарушением требований, предусмотренных п. 5 ст. 45 и п. 5 ст. 46 ФЗ об ООО
7
|
Продолжение табл. 3.1 |
|
|
Доля уча- |
Права участника |
стника в |
|
УК ООО |
|
Любой раз- |
Право требовать проведения аудиторской проверки общества выбранным уча- |
мер доли |
стником общества профессиональным аудитором |
10% и более |
Право требовать в судебном порядке исключения из общества участника, кото- |
|
рый грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) су- |
|
щественно затрудняет деятельность общества или делает ее невозможной |
|
Право потребовать созыва внеочередного общего собрания участников общест- |
|
ва, а также право созыва такого общего собрания в случае, если в течение установ- |
|
ленного срока не принято решение о проведении общего собрания или принято ре- |
|
шение об отказе в его проведении |
более 25% |
ООО и другие ЮЛ, УК которых более чем на 25% принадлежит другим ЮЛ, не |
|
вправе переходить на ЕНВД |
более 50% |
Право не учитывать в составе своих доходов имущество, полученное в собст- |
|
венность от ООО по договору безвозмездной передачи имущества |
Доля у УК ООО может быть оплачена денежными средствами (наличными и безналичными).
Для зачисления денежных средств в оплату УК еще не созданного (зарегистрированного) ООО учредители открывают в банке временный накопительный счет на том же балансовом счете, на котором предполагается открытие расчетного счета ООО, для зачисления средств. Расходование средств с накопительного счета не допускается. Средства с накопительного счета по истечении срока перечисляются на расчетный счет ООО.
Для открытия накопительного счета банки требуют примерно следующий состав документов: заявление, устав ООО, решение (протокол) о создании ООО, документы, подтверждающие полномочия руководителя создаваемого ООО, карточка с образцами подписей, уполномоченных распоряжаться денежными средствами на счете и документы, подтверждающие их полномочия.
Денежная оценка ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в УК ООО, утверждается решением общего собрания участников ООО, принимаемым всеми участниками единогласно.
Если номинальная стоимость доли учредителя в УК ООО, оплачиваемой не денежными средствами, более 20 000 рублей, для оценки стоимости этого имущества привлекается независимый оценщик. Номинальная стоимость доли участника в УК ООО, оплачиваемая такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества независимым оценщиком.
В случае оплаты доли в УК ООО неденежными средствами участники и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по обязательствам ООО в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты в УК ООО в течение трех лет с момента государственной регистрации ООО.
Стоимость имущества, переданного в качестве оплаты доли в УК ООО, должна быть документально оформлена.
8
У участника должны быть документы, подтверждающие стоимость имущества (в частности, первичные документы). Если документов нет, то стоимость имущества будет равна нулю.
Если ЮЛ – участник передает в качестве оплаты своей доли в УК ООО
имущество, то «входной» НДС, ранее принятый ЮЛ – участником к вычету, подлежит восстановлению (пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).
Сумму восстановленного НДС нужно указать в документах, подтверждающих передачу имущества. На основании этих документов создаваемое ООО сможет принять НДС к вычету, а ЮЛ – участник – отразить восстановленный НДС в составе финансовых вложений.
Восстанавливать НДС с основного средства при этом надо пропорционально остаточной (балансовой) стоимости основного средства.
Оплатой доли в УК ООО может быть предприятие как объект прав – имущественный комплекс.
При передаче предприятия в качестве оплаты доли в УК вновь создаваемого ООО оно ликвидируется и исключается из ЕГРЮЛ. Поэтому кредиторы предприятия получают по отношению к нему права требования (расторжения договоров, досрочного выполнения договоров и даже возмещения убытков, возникающих из-за передачи).
Большое значение имеет оценка предприятия, передаваемого в качестве оплаты доли. Наиболее простое решение – оценка передаваемого предприятия по величине его чистых активов. При этом не меняется налогооблагаемая база ни у передаваемого предприятия, ни у вновь создаваемого ЮЛ. Остается без изменения и система бухгалтерского и налогового учета. Оставшиеся после расчета с кредиторами чистые активы передаваемого предприятия зачисляются в его УК. Они распределяются между участниками передаваемого предприятия пропорционально имеющимся у них вкладам в УК. Таким образом, долями участников в УК вновь создаваемого ООО будут распределенные между ними чистые ак-
тивы передаваемого предприятия.
Передаваемое предприятие может быть оценено и по-другому: совместным решением учредителей вновь создаваемого ЮЛ с привлечением независимого оценщика. Стоимость передаваемого предприятия при этом может быть распределена между его участниками пропорционально их долям в УК этого предприятия, если иное не будет установлено соглашением между ними. Эти суммы будут оплатой долей участников в УК создаваемого
ООО. При этом (будет цена предприятия выше или ниже его чистых активов) не возникает у передаваемого предприятия налогооблагаемой базы по налогу на прибыль и НДС, так как оплата долей в УК ЮЛ не облагается этими налогами.
По-другому обстоит дело с налогообложением доходов у учредителей передаваемого предприятия. Если чистые активы предприятия, приходящиеся на каждого участника, будут превышать их долю в УК передаваемого предприятия, то у них появляется налогооблагаемая база по налогу на прибыль и НДС, так как этот процесс можно приравнять к процессу ликвидации ЮЛ или выхода из него участников.
Как уже отмечалось в п. ____, в качестве оплаты доли в УК ООО участником общества может быть передано право пользования его имуществом на определенный срок. Величина доли участника в УК ООО в этом случае обычно устанавливается как сумма арендной платы за пользование имуществом в этот срок.
В случае досрочного прекращения права пользования участник обязан предоставить обществу денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом в течение оставшегося срока пользования имуществом. Договором об учреждении ООО мо-
9
гут быть предусмотрены иные способы компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом. При непредставлении компенсации в установленный срок часть доли в УК ООО, пропорциональная неоплаченной сумме компенсации, переходит к обществу.
Имущество, переданное участником в пользование для оплаты своей доли УК ООО, в случае выхода или исключения такого участника из общества, остается в пользовании общества в течение срока, на которое данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении ООО.
Налогообложение при оплате УК ООО
У ООО суммы, внесенные учредителями в УК, не подлежат обложению налогом на прибыль.
Если оплата долей в УК ООО производится учредителями имуществом (имущественными правами), то в налоговом учете ООО оно отражается по остаточной стоимости, определяемой по данным налогового учета учредителя – ЮЛ на дату перехода права собственности на это имущество с учетом дополнительных расходов, которые осуществляются учредителем, при условии, что эти расходы учтены во вкладе в УК.
УЮЛ – учредителя оплата доли в УК ООО считается финансовым вложением, не признается расходами и для целей налогообложения прибыли не учитывается.
Вклады в УК ООО не является реализацией и НДС у учредителя–ЮЛ не облагаются.
Уфизического лица вклад в УК ООО не влияет на его налогообложение.
10