А.С. Червоткин

ПЛЕНУМ ВЕРХОВНОГО СУДА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 апреля 2007 г. N 14

О ПРАКТИКЕ РАССМОТРЕНИЯ

СУДАМИ УГОЛОВНЫХ ДЕЛ О НАРУШЕНИИ АВТОРСКИХ, СМЕЖНЫХ,

ИЗОБРЕТАТЕЛЬСКИХ И ПАТЕНТНЫХ ПРАВ, А ТАКЖЕ

О НЕЗАКОННОМ ИСПОЛЬЗОВАНИИ ТОВАРНОГО ЗНАКА <*>

--------------------------------

<*> Не приводится.

Комментарий

В соответствии со ст. 44Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Интеллектуальная собственность охраняется законом.

Общественная опасность преступлений против интеллектуальной собственности заключается в том, что они лишают граждан не только морального удовлетворения от созидания нового, но и материальной заинтересованности в создании произведений науки, литературы и искусства. Огромные потери несут не только правообладатели, но и федеральный бюджет за счет неуплаты налогов. Нарушаются и интересы потребителей, которые получают товар и услуги ненадлежащего качества.

Особенно широкое распространение получили нарушения, связанные с незаконным производством и распространением контрафактной аудио- и видеопродукции, компьютерных программ. По данным Международной федерации производителей фонограмм (IFPI), на один легальный носитель (компакт-диск или кассету) приходится два пиратских.

В правоприменительной практике все в более полной мере реализуются предусмотренные уголовным законом средства противодействия подобным преступным посягательствам. За последнее время количество осужденных по ст. 146УК РФ ежегодно удваивается. Так, если в 2003 г. по ней было осуждено 199 лиц, то в 2006 г. - уже 1975 лиц.

Уголовная ответственность за указанные преступления предусмотрена ст. 146,147,180УК РФ. Проблемы совершенствования судебной практики применения этих норм закона не случайно объединены в одноПостановление. Указанными статьями регулируются общие вопросы уголовно-правовой охраны прав интеллектуальной собственности и средств индивидуализации. Конструкция сформулированных в них признаков имеет сходный характер.

Особенность указанных составов преступлений заключается прежде всего в их бланкетном характере. Они должны применяться в том значении, в котором определены в гражданском законодательстве, регулирующем отношения по поводу возникновения и осуществления интеллектуальных прав. Это законодательство в настоящее время подвергается существенным изменениям. Федеральным закономот 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ принята часть четвертаяГКРФ, посвященная правовому регулированию отношений в сфере интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которая вступила в силу с 1 января 2008 г. До этого времени, а также и после, но в отношении действий, совершенных до 1 января 2008 г., должны применяться ряд других, действовавших на тот период времени законов. Например, Патентныйзакон, Законы "Об авторском правеи смежных правах", "О правовой охране программдля электронных вычислительных машин и баз данных", "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" и ряд других.

В связи с тем, что Постановлениебыло принято до введения в действие части четвертойГКРФ, в нем нет указаний на конкретные положения ГК РФ и указанных Законов, а используются принципиальные положения, общие как для прежнего, так и для действующего законодательства.

При решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ст. 146УК РФ, суду надлежит установить, какое право автора или иного правообладателя было нарушено в результате совершения преступления. В приговоре также необходимо указывать норму закона (статью, часть или пункт), которой это право охраняется.

Объектами авторских и смежных прав являются как обнародованные, так и необнародованные произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме (письменной, устной, звуко- или видеозаписи, изобразительной, объемно-пространственной). Авторское право реализуется в отношениях, связанных с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства. Смежные (с авторскими) права - в отношениях, связанных с созданием и использованием фонограмм, исполнением, организацией передач эфирного вещания и др.

В то же время объектами авторского права не являются: идеи, методы, официальные документы (законы, другие нормативные акты, судебные решения), государственные символы и знаки; произведения народного творчества и т.д., любое использование которых не образует состава преступления, предусмотренного ст. 146УК РФ.

Например, М. обвинялся в том, что нанес на изготовленный им ларец сюжет "Кирибеевич". Ему вменялось в вину использование сюжета произведения народного творчества. Между тем согласно ст. 6Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" идея произведения, т.е. его сюжет, сам по себе не является предметом охраны нормами авторского права. Эти обстоятельства послужили основанием для постановления по делу оправдательного приговора.

Присвоение авторства (плагиат) может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

Другими видами незаконного использования объектов авторских и смежных прав являются умышленно, без согласия автора, совершаемые действия, связанные с воспроизведением произведения (изготовление одного либо нескольких его экземпляров), продажа, сдача в прокат, публичный показ или публичное исполнение, размещение в сети Интернет и т.д.

Экземпляром произведения является его копия, изготовленная в любой материальной форме (в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе, CD- и DVD-диске, MP3-носителе и др.).

Контрафактным является такой экземпляр, изготовление, распространение или иное использование которого нарушает охраняемые законом авторские и смежные права. Решая вопрос о контрафактности экземпляра, суд должен оценивать обстоятельства и источник его приобретения, изготовления или импорта, наличие договора о предоставлении права пользования.

Понятия приобретения, хранения и перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм практически не отличаются от этих понятий, используемых при конструкции других составов преступлений, например, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.

Необходимым признаком диспозиции ч. 2и3 ст. 146УК РФ является совершение указанных деяний с целью сбыта, под которым следует понимать умышленное возмездное или безвозмездное предоставление контрафактных экземпляров произведений или фонограмм другим лицам любым способом. Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться данными о месте нахождения изъятых контрафактных экземпляров (торговые места, пункты проката, склады, тайники и т.п.), количеством указанных предметов, в том числе наличием у одного лица или в одном месте реализации нескольких контрафактных копий одного и того же произведения.

Эти деяния следует считать оконченными преступлениями с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю.

В п. 7-14Постановления даны разъяснения основных понятий, характеризующих состав преступления, предусмотренныйст. 147УК РФ, - изобретение, полезная модель, промышленный образец, автор и заявитель сущности изобретения, присвоение авторства и т.д.

В частности, дается разъяснение о том, что, если принуждение к соавторству сопровождается применением насилия, состоящего в совершении деяний, направленных против жизни, здоровья или свободы потерпевшего, содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений.

Необходимо заметить, что случаи осуждения за эти преступления носят единичный характер. В 2006 г. было рассмотрено только одно такое дело.

В п. 15-23Постановления даны разъяснения понятий, характеризующих состав преступления, предусмотренныйст. 180УК РФ, - чужой товарный знак, знак обслуживания и наименование места происхождения товара, сходные с ними обозначения, предупредительная маркировка, понятие их использования и т.д.

Под незаконным использованием чужого товарного знака, знака обслуживания или сходных с ними обозначений следует понимать применение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения без разрешения правообладателя. В большинстве случаев применение товарного знака и других средств индивидуализации заключается в их размещении, например, на товарах, этикетках, сопроводительных документах. Однако встречаются и другие случаи их незаконного использования.

Так, П. и С. были осуждены за реализацию изготовленных кустарным способом запасных частей к автомобилям, которые они размещали в легально приобретаемых ими упаковках с маркировкой ОАО "КамАЗ".

Как известно, признак неоднократности совершения деяния исключен из Общей части УК РФ. Между тем неоднократность является конструктивным признаком состава преступления, предусмотренного ст. 180УК РФ. Это потребовало толкования данного понятия, законодательное определение которого теперь отсутствует.

В то же время следует иметь в виду, что незаконное использование лицом чужого товарного знака или других средств индивидуализации на одном и том же виде товара не может рассматриваться как совершенное неоднократно, если эти действия охватываются единым умыслом и совершены одним способом (например, реализация по частям одной партии товара).

Обязательным признаком составов посягательств на интеллектуальную собственность, предусмотренных ч. 1 ст. 146,ст. 147и180УК РФ, является причинение крупного ущерба автору или иному правообладателю. В то же время для составов преступлений, предусмотренныхч. 2и3 ст. 146УК РФ, необходимо установить факт незаконного использования объектов авторского права или смежных прав в крупном размере.

Причем, если действиями виновного причинен ущерб, не превышающий пределов крупного, либо они совершены в размере, не превышающем тех же пределов, содеянное может повлечь за собой лишь гражданско-правовую или административную ответственность.

В соответствии с примечанием к ст. 169УК РФ ущерб, причиненный деяниями, указанными вст. 180УК РФ, считается крупным, если он превышает 250 тыс. руб.

Применительно же к ч. 1 ст. 146и кст. 147УК РФ сумма ущерба, который может быть признан судом крупным, в законе не указан. Ориентиром, по-видимому, могут служить суммы, указанные впримечании к ст. 146УК РФ применительно к размеру незаконного использования объектов авторского права.

При определении величины ущерба прежде всего следует учитывать суммы доходов, не полученные законным правообладателем. В то же время правообладателю подлежат возмещению произведенные им расходы на рекламу товара, убытки, связанные с вытеснением его товара с рынка, уменьшение его цены, а в ряде случаев невостребованность и порча товара либо утрата его потребительских свойств. Поэтому судам следует исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера полученных нарушителем доходов). Для проведения соответствующих расчетов необходимы специальные познания, поэтому определять величину ущерба целесообразно путем проведения соответствующих экспертиз.

Составы преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 146,ст. 147и180УК РФ, являются материальными. Преступления считаются оконченными в случае фактического причинения крупного ущерба правообладателю в виде прямого материального ущерба либо упущенной выгоды (неполученных доходов).

Если умысел виновного был направлен на совершение действий, имеющих своей целью причинить крупный ущерб, но преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, содеянное может быть квалифицировано как покушение на преступление (например, виновным изготовлена партия товара с использованием чужого товарного знака, но товар не был реализован либо был реализован частично).

В отличие от указанных норм закона, по ч. 2 ст. 146УК РФ уголовная ответственность наступает лишь в случае совершения деяния в крупном размере, а поп. "в" ч. 3 той же статьи- в особо крупном размере. Эти размеры указаны впримечании к ст. 146УК РФ.

Учет розничной цены при определении размера деяния обосновывается тем, что введением в оборот контрафактной продукции ущерб причиняется не только обладателю авторских прав, но и производителю лицензионной продукции, ее законным распространителям в области оптовой и розничной торговли, а также государству в виде неуплаты налогов и потребителям, приобретающим продукцию низкого качества.

При определении признаков крупного или особого крупного размера деяний, предусмотренных ч. 2и3 ст. 146УК РФ, могут использоваться два подхода:

1) учет установленной правообладателем розничной стоимости оригинальных (лицензионных) экземпляров произведений или фонограмм.

Примером тому может служить уголовное дело в отношении Ф., работавшего продавцом торгового павильона. Он был признан виновным в хранении в целях сбыта контрафактных компакт-дисков с компьютерными программами и видеопродукцией, принадлежащими различным правообладателям. Крупный размер совершенного им деяния был определен суммарно, исходя из розничной стоимости оригинальной продукции;

2) учет стоимости прав на использование объектов авторского права.

Примером такого подхода является уголовное дело в отношении В., который приобрел компьютерные программы (игры) и сдавал их в прокат в помещении игрового зала "Интернет-клуб", директором которого являлся. Для определения сумм ущерба судом была проведена экспертиза. Ущерб был рассчитан исходя из стоимости заключаемых правообладателем договоров на использование этих программ (игр).

Аналогичным способом определяется размер деяния в случае воспроизведения (тиражирования) объектов авторского права. Так, И. был осужден за изготовление контрафактных копий видеофильмов. Размер деяния был определен стоимостью минимальной гарантии на выпуск видеофильмов, определенной договором о передаче имущественных авторских прав на их тиражирование. Она составила около 2 млн. руб.

Контрафактная продукция обычно имеет меньшую стоимость, чем оригинальная. Однако не исключены случаи, когда она реализуется по более высокой цене. Поэтому если лицо, нарушившее авторские или смежные права, получило либо имело целью получить доходы в большем размере, чем стоимость оригинального продукта, при квалификации его действий следует исходить из размера этих доходов. Это правило может применяться и в случаях, когда стоимость оригинального продукта установить не представилось возможным. Под доходом в этом случае следует понимать выручку от реализации контрафактных экземпляров произведений или фонограмм без вычета произведенных расходов, связанных с их приобретением, изготовлением, перевозкой и хранением.

С учетом особенностей преступлений, связанных с нарушением прав интеллектуальной собственности и средств индивидуализации, в комментируемом Постановленииразъяснены квалифицирующие признаки совершения преступления группой лиц по предварительному сговору и с использованием служебного положения.

Признак совершения преступления группой лиц по предварительному сговору имеет место и в тех случаях, когда согласно предварительной договоренности каждый из соучастников совершает лишь часть действий, входящих в объективную сторону указанных составов преступлений. Например, по заранее состоявшейся договоренности одни соучастники изготавливают или приобретают контрафактные экземпляры произведений или фонограмм в целях сбыта, другие хранят, перевозят либо непосредственно сбывают их. При соответствующих условиях такие действия могут быть квалифицированы как совершенные организованной группой лиц. При исчислении размера дохода, полученного организованной группой, следует исходить из общей суммы дохода, извлеченного всеми ее участниками.

В судебной практике осуждение по признаку совершения преступления с использованием служебного положения встречается пока очень редко. По всей видимости, причиной этому является неоднозначное понимание судами его содержания. К уголовной ответственности часто привлекаются руководители коммерческих фирм, залов игровых автоматов и т.д. без учета этого признака. В Постановленииразъясняется, что субъектом преступления, предусмотренногоп. "г" ч. 3 ст. 146УК РФ, может быть в том числе и руководитель предприятия любой формы собственности.

Судами допускаются ошибки, связанные со смешением размера нарушения авторских прав и сумм предъявленных гражданских исков, в том числе и о компенсации морального вреда.

Так, в отношении В. и Ф. крупный размер, причиненный ЗАО "Премьер Мультимедиа", был определен не только исходя из стоимости контрафактной продукции, но и с учетом морального вреда, выразившегося в подрыве деловой репутации правообладателя.

Поэтому в комментируемом Постановлениидано разъяснение о том, что при квалификации действий виновных не должен учитываться причиненный моральный вред. Требования о его компенсации могут быть рассмотрены в рамках уголовного дела путем разрешения гражданского иска.

В соответствии с законом контрафактные экземпляры произведений или фонограмм подлежат конфискации и уничтожению за счет нарушителя либо передаче правообладателю. Исходя из положений ст. 104.1УК РФ, подлежат конфискации также орудия, оборудование, материалы и иные принадлежащие обвиняемому средства совершения преступления.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 104.1УК РФ деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступлений, предусмотренныхст. 146и147УК РФ, и любые доходы от этого имущества конфискуются, за исключением имущества и доходов от него, подлежащих возвращению законному владельцу. При этом следует иметь в виду, что в соответствии с Федеральнымзакономот 27 июля 2006 г. N 153-ФЗ положенияст. 104.1УК РФ, касающиеся конфискации доходов от использования имущества, полученного в результате совершения преступления, применяются к правоотношениям, возникшим после 1 января 2007 г.

По прямому указанию закона (ч. 1,2 ст. 31УПК РФ) дела о преступлениях, предусмотренныхч. 1 ст. 146ич. 1 ст. 147УК РФ, подсудны районному суду.

В то же время, поскольку максимальное наказание в виде лишения свободы за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 146УК РФ,ч. 2 ст. 147УК РФ,ч. 1и2 ст. 180УК РФ, не превышает трех лет лишения свободы, уголовные дела об этих преступлениях в соответствии сч. 1 ст. 31УПК РФ подсудны мировому судье.

Все преступления, предусмотренные ст. 146,147и180УК РФ, до принятия Федеральногозаконаот 9 апреля 2007 г. N 42-ФЗ относились к категориям преступлений небольшой и средней тяжести. Названным Законом наказание поч. 3 ст. 146ич. 3 ст. 180УК РФ увеличено с пяти до шести лет лишения свободы, и эти преступления переведены в категорию тяжких.

Привлекаемые к уголовной ответственности лица в большинстве случаев совершают преступление впервые, работают или учатся, положительно характеризуются. Наиболее распространенными видами наказания, назначаемого по ст. 146УК РФ, является штраф - 52,6% и условное осуждение к лишению свободы и исправительным работам - 43,6%. К реальному лишению свободы было осуждено 1,5%, к исправительным работам - 0,2%, к обязательным работам - 1,5% (данные за 2006 г.).

Практика показывает, что значительное количество уголовных дел рассматриваемых категорий - до 25% - судами прекращается в основном за примирением сторон, а также в связи с деятельным раскаянием (ст. 75и76УК РФ). При этом судами не всегда соблюдается необходимое для этого условие - факт заглаживания причиненного потерпевшему вреда.

Например, С. обвинялся в том, что он, будучи директором магазина, оборудовал пять проданных им компьютеров контрафактными программами, причинив правообладателю - корпорации Microsoft крупный ущерб. В судебном заседании он заявил ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с примирением сторон, пояснив, что раскаивается в содеянном, частично возместил потерпевшей компании ущерб, выразил намерение выплатить оставшуюся сумму ущерба. Представитель корпорации поддержал ходатайство, а также сообщил о заключении с подсудимым мирового соглашения. Постановлением судьи дело было прекращено в связи с примирением сторон, хотя фактически требование закона о заглаживании причиненного вреда выполнено не было.

В Постановлениидается также разъяснение о том, что в соответствии сч. 4 ст. 15Конституции РФ,ч. 2и3 ст. 5Федерального закона от 15 июля 1995 г. N 101-ФЗ "О международных договорах Российской Федерации" судам при разрешении вопроса о том, имело ли место нарушение авторских, смежных, изобретательских и патентных прав либо незаконное использование товарного знака, надлежит иметь в виду, что если международным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законе, то применяются правила международного договора.