!!! Гражданский процесс Экзамен зачет 2024 год / GP_konspekt_MGU__2

чтобы можно было применить

Обычай – это и обычное поведение и правило поведения, сложившееся на этом поведении Правовой обычай – санкционирован гос-вои ОБЫКНОВЕНИЕ – правило, сложившееся на основании столь единообразного повторения

данных фактических отношений, что оно является входящим в состав волеизъявления сторон по сделке в случае соответствия их намерениям

По правовой природе

Обычай – правовой обычая является источником права => применяется как диспозитивная правовая норма т есть если иное не предусмотрено волей сторон; применяется независимо от знания Обыкновение – не источник права, считается входящим в волеизъявление сторон по

договору; применяется если стороны знали/должны знать

Процесс формирования обычных правил

Объективная основа – материальные условия жизни общества Т к Обычай

С одной стороны = предвосхищение права, а с другой = недостаточность и неадекватность закона (=> появление отклоняющихся от закон обычаев и обыкновений)

НУЖНО для формирования – признание законом автономной воли сторон Этапы – заведенный порядок – обыкновение – обычай Факторы, способствующие формированию

−Типовые контракты и общие условия продажи в которых есть обычные правила (их распространение и применение) – НО ссылка на них не является неоспоримым доказательством – Башка – нужно доказать распространенность чтобы использовать обычай в качестве доказательства

−Суды и арбитражи

Гражданское правоотношение – это юридическое отношение, существующее в форме юридической связи равных, имущественно и организационно обособленных субъектов имущественных и личных неимущественных отношений, выражающейся в наличии у них субъективных прав и обязанностей, обеспеченных возможностью применения к их нарушителям государственно-принудительных мер.

Особенности Гр Правоотношений:

•Самостоятельные, независимые друг от друга, равные субъекты;

•Обязанный и управомоченный субъекты находятся в отношениях координации;

•Основными юр фактами, порождающими, изменяющими и прекращающими гражданские правоотношения, являются акты свободного волеизъявления субъектов – сделки;

•Меры защиты обладают имущественным характером.

Субъектный состав правоотношения – совокупность лиц, участвующих в данном правоотношении. Это, как минимум, управомоченный и обязанный.

Субъектами гражданских правоотношений могут быть:

1.ФЛ (граждане, иностранцы, лица без гражданства)

2.ЮЛ (российские и иностранные)

3. ППО (РФ, субъекты РФ и муниципальные образования)

Правосубъектность – социально-правовая возможность субъекта быть участником гражданских правоотношений. Она представляет собой субъективное право общего типа, обеспеченное государством материальными и юридическими гарантиями.

Составными частями гражданской правосубъектности являются правоспособность и дееспособность субъектов.

Правоспособность – способность субъекта иметь гражданские права и обязанности. Дееспособность – способность субъекта своими действиями приобретать для себя права и создавать для себя обязанности. Дееспособность охватывает и деликтоспособность субъекта

– способность самостоятельно нести ответственность за совершенные гражданские правонарушения.

Состав участников гражданского правоотношения может изменяться в порядке правопреемства, под которым понимают переход прав и обязанностей от одного лица – правопредшественника к другому лицу – правопреемнику, заменяющему его в правоотношении.

Правопреемство бывает универсальным (общим) и сингулярным (частным).

Универсальное (общее) правопреемство: правопреемник занимает место правопредшественника во всех правоотношениях (за исключением тесно связанных с личность - обязанность выплаты алиментов). Например, слияние ЮЛ

Частное правопреемство – правопреемство в одном или нескольких правоотношениях.

Содержание правоотношения составляют субъективные права и обязанности его субъектов.

Объектом правоотношения является предмет деятельности субъектов гражданского права, по поводу которого они вступают в правоотношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности.

Виды объектов:

1.Вещи и иное имущество (вкл. деньги), в том числе имущественные права;

2.Результаты работ и услуг;

Процесс создания материальных и духовных благ именуется действиями – производством работ, оказанием услуг.

3.Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним, а также средства индивидуализации;

Идеальные блага в виде продуктов (результатов) интеллектуальной деятельности (произведений науки, литературы и искусства, изобретений, промышленных образцов и т.д.) и приравненные к ним по юридическому режиму средства индивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, коммерческие обозначения и т.п.) именуются нематериальными объектами товарного характера.

4. Нематериальные блага (честь, достоинство, личное имя, тайна частной жизни и т.д.).

Субъективное гражданское право есть мера дозволенного поведения субъекта гражданского правоотношения. Зеккель говоря о субъективном праве, отмечает его двойственную природу. С «одной стороны, оно выступает в качестве предоставленной и охраняемой правопорядком конкретной власти над определенным объектом; с другой стороны, а с другой как охраняемый правом интерес».

Оно состоит из различных правомочий, которые можно определить в три группы:

1)правомочия на собственные действия,

2)правомочия требования,

3)правомочия на защиту

Примеры - первые два - обязательственные, все три - право собственности Классификации субъективных прав:

1)По объекту (власть над лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами)= вещные, обязательственные, семейные, корпоративные, права на изобретения.

2)По субъекту права:

А) принадлежащие субъекту права, (право собственности, сервитут)

Б) бессубъектные частные права (права nascitutrus на имущество)

3)По содержанию

1.абсолютные

2.относительные

4)По содержанию:

1.Зеккель называет их правами господства - Их содержанием является наличествующее непосредственное господство над объектом, лицом, вещью, имущественным или нематериальным благом

2.Третьяков: Секундарные права – субъективное (конкретное) частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки.

Таким образом, секундарное право - это право достичь наступления правового эффекта посредством одностороннего волеизъявления.

«Главный недостаток определения Зеккеля последующие исследователи видели главным образом в отсутствии в числе признаков секундарного права элемента вмешательства в чужую правовую сферу, т.е. установления, изменения или прекращения прав для другого лица. Ведь порождение прав и обязанностей для самого себя является общим правилом, проявлением автономии воли и охватывается категорией правоспособности»

То есть это право-преимущество, это нечто большее по сравнению с тем, что могут все или многие; возможность, которая не принадлежит другим. Поэтому секундарными правами не являются право направлять оферты, создавать фонды, делать распоряжения на случай смерти, создать по договору право требования непосредственно в пользу третьего лица и т.д. Потому что возможность, которой обладает каждый, не является конкретной властью

Это обозначение связано с характерным свойством указанных прав, которое не имеет отношения ни к какой иной группе прав. Эти права секундарные, поскольку предполагают существование тех субъективных прав, которые являются их объектом.

Предмет секундарного права - подлежащее (пре-)образованию правоотношение или скорее его объект (или носитель).

Признаки СП:

1.Они осуществляются посредством частного волеизъявления - сделки

2.Их содержанием является возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить, одним словом, (пре)образовать одно из прав господства или иное правоотношение.

Основания возникновения секундарных прав: 1) Юридическая сделка (право обратного выкупа)

Создание секундарных прав путем совершения сделки может быть предоставлено свободному усмотрению сторон либо быть вынужденным в силу обязательства (завещательный отказ в форме преимущественного права покупки).

Сделка должна быть дополнена государственным актом, в частности, вступившим в законную силу преобразовательным (конститутивным) судебным решением 2) Закон (права на оспаривание, право на расторжение брака)

•Некоторые СП возникают как на основании сделки, так и в силу закона (право на расторжение договора, право на отказ от договора)

Средством осуществления секундарного права является волеизъявление.

Конкретное юридическое отношение, которое связывается с осуществлением секундарного права, может быть:

1)правоотношением,

2)специальным правом господства (и коррелирующими ему связанностью, обременением, долгом, ответственностью

3)новым секундарным правом (Например, оспаривание договора, устанавливающего преимущественное право покупки)

Однако, в отдельных случаях секундарные права также могут не находиться ни в какой связи с существовавшим ранее конкретным положением прав и обязанностей (как в случае с преимущественным правом покупки).

Первые три называются –производными, последнее - первичным Причем Зеккель отмечает, что понятие секундарного права не ограничивается областью

частного права, а должно играть роль и в публичном праве (право на лишение и восстановление отдельных прав родительской власти)

Переход или передача секундарных прав

1.В порядке наследования. Невозможность наследования секундарных прав - это исключение, но очень часто встречающееся исключение (Например, право на оспаривание брака, оспаривание брачного происхождения, право на восстановление брачного и родительского имущественных прав, право дарителя на отмену дарения без учета двух исключений) ;

2.Передача секундарных прав, в особенности уступка путем заключения договора в свободной форме, принципиально возможна.

А) Однако для ряда секундарных прав возможность передачи исключена в силу однозначных предписаний закона ( предусмотренное законом преимущественное право покупки), применительно к другой группе прав невозможность передачи вытекает из их природы.

Б) С другой стороны, несамостоятельные секундарные права необходимо следуют за основным правоотношением в случае, если последнее полностью переходит к сингулярному правопреемнику.

В) Абсолютно непередаваемыми в силу их в высшей степени личного характера могли бы быть право дарителя на отмену дарения.

Прекращение секундарных прав:

1)Сделка.

2)Умолчание.

КСП не применяется исковая давность. Неосуществление секундарного права в течение определенных пресекательных сроков ведет к его прекращению.

3)Достижение цели.

4)Внешние случаи.

действительности, вытекающую из норм гражданского права, условий договора, реализующихся в рамках того правоотношения, элементом которого является данная обязанность.

Содержание обязанностей активного типа может быть сложным – в рамках общего требования включать в себя «подтребования». Так, в обязанности по передаче имущества в рамках общего требования совершить действия по передаче имущества обособляются «подтребования» к качеству и комплектности передаваемого имущества.

Виды гражданских правоотношений

1)Абсолютные и относительные (по особенностям характера взаимосвязи управомоченного и обязанного субъектов).*см. ниже Райхера

Абсолютными называются такие правоотношения, в которых управомоченному лицу противостоит неопределенный круг обязанных субъектов– например, правоотношения, имеющие место между собственником и всеми третьими лицами;

Относительными называются гражданские правоотношения, в которых управомоченному лицу (лицам) противостоит строго определенное обязанное лицо (лица).

В таких правоотношениях обе стороны строго определены. Их права и обязанности взаимно корреспондируют, т.е. каждая сторона правоотношения имеет права и обязанности строго относительно друг друга.

2) Имущественного и неимущественного характера (По особенностям объекта)

Правоотношения имущественного характера возникают и существуют по поводу материальных и некоторых нематериальных объектов, составляющих имущество в юридическом понимании, и отражают:

1)принадлежность имущества (вещей, имущественных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации) определенному лицу;

2)переход имущества (в порядке исполнения договорных и внедоговорных обязательств, в силу общего или частного правопреемства и т.п.).

Кнеимущественным правоотношениям можно отнести правоотношения, возникающие по поводу защиты неотчуждаемых прав и свобод человека и других нематериальных благ, а также правоотношения, связанные с результатами интеллектуальной деятельности и имеющие в своем содержании личные неимущественные права: право авторства, право на авторское имя, право на неприкосновенность произведения и т.п.

3)Вещные и обязательственные (По способу удовлетворения интересов управомоченного лица)

Вещные правоотношения – абсолютные правоотношения, фиксирующие статику имущественного положения субъектов. В них за управомоченным субъектом закрепляется возможность непосредственного воздействия на конкретную вещь и право отражения любых посягательств на нее со стороны третьих лиц. К вещным правам наряду с правом собственности относятся сервитуты, право залогодержателя и некоторые другие права.

В вещных правоотношениях управомоченный субъект своими действиями по осуществлению права непосредственно, без содействия обязанных лиц удовлетворяет свои интересы за счет вещи.

4) Корпоративные*см. ниже Белова

Правоотношения между участниками (членами) корпоративных образований, обладающих качеством юридических лиц, а также между ними и самой корпорацией. Основания возникновения: участие в учреждении хозяйственного общества, вступление в кооператив, приобретение акций, доли в уставном капитале и т.п.

Своеобразны и многие обязанности участников корпоративных правоотношений. Так,

например, на акционере лежит обязанность исполнения решения общего собрания акционеров независимо от того, что он голосовал против такого решения.

Осуществление корпоративных прав прямо или косвенно имеет своей целью удовлетворение имущественных интересов их носителей. Поэтому корпоративные права можно отнести к числу имущественных прав

5) Преимущественные права

Преимущественные права, дают своим обладателям юридическое превосходство над другими субъектами.

Так, участник общей долевой собственности имеет преимущественное право на покупку продаваемой доли; участник закрытого акционерного общества обладает правом преимущественной покупки продаваемых акций.

Преимущественные права имеют особый, исключительный характер, так как выходят за рамки принципа равенства субъектов гражданских правоотношений

Преимущественные права могут устанавливаться законом или договорным соглашением.

*В. К. Райхер.

АБСОЛЮТНЫЕ И ОТНОСИТЕЛЬНЫЕ ПРАВА. (К проблеме деления хозяйственных прав)

Проблема консервативного деления гражданских прав на вещные и обязательственные.

2теории:

1)вещные права отличаются от обязательственных тем, что они дают управомоченному

«непосредственное господство над телесными вещами», являясь «юридической невидимой связью между вещью и субъектом»], «формою юридических отношений лиц к

вещам»], в то время как обязательственные права «устанавливают только отношение одного лица к другому», являются «формой юридических отношении лиц к лицам»

2) «все права существуют между лицами, а не между лицом и вещью», и различие между вещными и обязательственными правами состоит в том, что последние действуют лишь между определенными лицами (относительные права), в то время как первые действуют, в пользу управомоченного, против всех, совершенно безотносительно к каким-либо определенным лицам, «безлично, против каждого одинаковым образом» (абсолютные права).

.

Почти все свойства вещных прав[ не являются общими и постоянными для вещных прав, все они[xii] встречаются и в пределах обязательственного права:

1)«Право следования» отсутствует зачастую в праве собственности и в залоговом праве и, напротив, встречается в договоре имущественного найма

2)Способность быть нарушенным со стороны любого «третьего» лица (и, в соответствии с этим, защита против любого нарушителя), — будучи особенно осязательною и наглядною в вещных правах, — не отсутствует, однако, и в правах обязательственных.

3)Преимуществом перед обязательственными правами вещные права пользуются не всегда: среди обязательственных прав существуют, как известно, такие, которые сами имеют преимущество перед вещными. Мы имеем ввиду пользующиеся преимуществом перед залоговыми правами «привилегированные требования»

4)Наконец, «право старшинства» не всегда действует в качестве принципа разрешения взаимных коллизий в области вещных прав и, наоборот, применяется иногда в этом качестве и в области прав обязательственных. Так, с одной стороны, залоговые права располагаются зачастую не по принципу старшинства, а по принципу ранга: а) законные

залоговые права — впереди договорных, хотя бы и более ранних[xvii]; б) договорные залоговые права кредитных учреждений —впереди прочих договорных залоговых прав, хотя бы и более ранних[xviii]. С другой стороны, право старшинства встречается и в сфере обязательственных прав, как принцип разрешения коллизий (ст. 120 ГК).

характер междулюдской правовой связи в вещном праве таков, что:

1)субъекту вещного права противостоит не какой-либо другой определенный субъект обязанности или несколько таковых субъектов„ а неопределенно-универсальная масса «прочих» обязанных лиц;

2)эта «масса» строго безлична[xxii]; из нее не выделяется на первый план никакое отдельное лицо, которое по данному правоотношению находилось бы вособом, отличном от других, отношении к управомоченному.

Правовая связь между людьми в определениях вещного права, по мнению

представителей теории «абсолютных» и «относительных» прав: это — связь управомоченного с неопределенным числом пассивных субъектов, это — право, которое существует и действует «безлично, против всякого — совершенно одинаковым образом»[xxiii],

застройщиком в особых правовых отношениях, вытекающих именно из права застройки, но глубоко отличных от тех отношений, в коих состоят с застройщиком «все прочие» лица.

Эти «особые отношения» между застройщиком и собственником распадаются на два круга: 1) отношения, в коих застройщик является управомоченным, а собственник —обязанным; 2) отношения, в коих застройщик является обязанным, а собственник — управомоченным.

Уже одно это наличие в праве застройки особых отношений застройщика с собственником, отличных от отношений его к «прочим» лицам, совершенно исключает возможность применения к праву застройки квалификации «вещного» или «абсолютного» права в смысле указанных выше определений.

Мы должны еще подчеркнуть следующие два момента:

1)договорный характер права застройки;

2)двусторонний характер застроечного правоотношения.

Здесь договор является основанием не только возникновения, но и длящегося существования права застройки. Таким образом, подобно праву имущественного найма,

право застройки основано на длящемся договорном отношении.

Так, правам застройщика (а, следовательно, соответствующим обязанностям собственника-государства) на: 1) возведение построек; 2) пользование ими и, в подлежащей мере, участком; 3) возмещение, в будущем, стоимости построек — корреспондируют обязанности застройщика (а, следовательно, и соответствующие права собственникагосударства) к: 1) возведению построек; 2) поддержанию их в исправности, внесению платежей за пользование и т.д.; 3) сдаче построек государству.

Подведем итоги сказанному о праве застройки. Здесь нет абсолютного правоотношения, т.е. непосредственного правоотношения застройщика со «всеми прочими» лицами, совершенно «одинакового», притом, по адресу «каждого» из них, как то полагалось бы с точки зрения вышеприведенных формул абсолютного права. Напротив того, здесь явно предстает перед нами «относительное» правоотношение, а именно непосредственное правоотношение застройщика лишь со сдатчиком земельного участка. Оно, к тому же,

чаще всего (а по праву СССР — всегда) отличается двусторонностью (взаимностью прав и обязанностей) и основано на длящемся договоре, является, следовательно,

строго договорным и притом двусторонним правоотношением[xxxi].

V. Право залога.

Еще яснее ощущается относительный характер залогового права.

Залоговое право не рассчитано на длительность, не предоставляет пользования заложенной вещью или ее выгодами, не имеет самодовлеющей ценности для управомоченного. Оно установлено лишь затем, чтобы обеспечить за управомоченным получение известной ценности; по достижении этой цели оно само собою и немедленно прекращается; и чем скорее наступает такое прекращение, тем более это соответствует интересу управомоченного[xxxii].

Мы полагаем, однако, что залоговое право не является вещным (абсолютным) правом не столько по отсутствию или ограничению в нем упомянутых признаков «вещности», сколько по самой структуре залогового права, как права «относительного».

И здесь — как и в праве застройки — следует, к тому же, отметить:

1)длящийся договорный характер огромного большинства залоговых правоотношений,

сполной наглядностью подчеркивающий их относительную (а не абсолютную)

природу[xxxvii];

2)обоюдность прав и обязанностей обеих сторон в залоговом правоотношении (залогодержателя и залогодателя), свидетельствующую о той же относительности залогового права. Так, напр., каждая из сторон — в зависимости от того, у какой из них находится в данный момент заложенное имущество —обязана содержать его в надлежащем виде и даже страховать его (ст. 97 ГК).

Правда, в обязанностях залогодержателя по отношению к залогодателю нет той эквивалентности его правам по адресу последнего, какая была отмечена выше во взаимоотношениях между застройщиком и сдатчиком земельного участка. Но это объясняется тем, что залоговое право, по своему хозяйственному содержанию, вообще не предоставляет залогодержателю ценности, требующей эквивалентного возмещения, а имеет лишь обеспечительную функцию.

По общепризнанному взгляду объектом залога может быть не только вещь, но и «право».

Но и мы — вместе с господствующим мнением — полагаем, что залог (и узуфрукт) права требования (и вообще всякого права) имеет ту же юридическую природу, что и залог (и узуфрукт) вещи[xl]. А отсюда — еще лишний довод в пользу того, что и залоговое право на вещь не является абсолютным (вещным) правом.

VI. Прочие права на чужую вещь.

.Все «вещные» права на чужую вещь: во всех этих правоотношениях на одной стороне находится одно лицо (обладатель данного права), а на другой стороне — тоже одно лицо (собственник имущества), а вовсе не «все прочие» лица. Последние и здесь (как и в залоге, как и в праве застройки) не состоят с управомоченным в непосредственном правовом отношении по данному именно праву. А поэтому все эти виды прав на чужую вещь являются не абсолютными (вещными), а относительными.

Одни из них имеют нечто общее с рассмотренным выше правом залога. Это общее заключается в том, что и они, как и указанное право залога, имеют своим предметом не непосредственное, конкретизированное в той или иной форме, пользование вещью, а получение известной ценности: либо единовременно — из меновой капитальной ценности самой вещи, либо в виде периодически поступающих благ (обычно из доходов от данной

Относящиеся к ней правовые институты можно разделить на две группы: а) известные советскому (а отчасти и буржуазному) праву; б) встречающиеся лишь в буржуазном праве.

В первую группу могут быть, в частности, относимы: 1) право концессионного пользования; 2) право на горный отвод; 3) право жил.-стр. кооп. товариществ на бессрочное пользование земельными участками, предоставленными им для возведения строений; 4) право бессрочно-безвозмездного пользования государственными земельными имуществами; 5) право трудового землепользования; 6) право трестов и т. п. госорганов на пользование вне

балансовым имуществом (землями, недрами, лесами и водами)[xliv].

Во вторую группу входят: 1) эмфитевзис (в римской или в позднейших формах, напр. чиншевое право, современное германское Erbpachtrecht); 2) узуфрукт; 3) так наз. ограниченные личные сервитуты; 4) земельные сервитуты.

Все сказанное выше о юридической природе права застройки, как права относительного, целиком и полностью приложимо и к эмфитевзису, узуфрукту.

!!!Из всех «вещных» прав абсолютным (по своей правовой структуре) является только право собственности, да еще некоторые «права присвоения» (или лучше: «права приобретения»,«Erwerbsrechte»)[xlviii].

VII. Отраженное действие относительных прав.

Отосительное правоотношение (именно потому, что оно — правоотношение, т. е. прежде всего социальное отношение) не замыкается в своем действии исключительно рамками взаимоотношении между его непосредственными участниками (субъектами данного правоотношения), но имеет значительно более широкую «сферу влияния», действует, в той или иной мере, и по адресу всех «третьих», «прочих» лиц.

Но — в отличие от прав абсолютных — это действие относительных прав на «третьих» лиц является не прямым, непосредственным, а косвенным, посредственным, «отраженным».

Степень и сила этого «отраженного» действия относительных прав максимальна в таких относительных правах, как, напр., право трудового землепользования, самое широкое, после права собственности, право сельскохозяйственного пользования землею. Она менее значительна — в таких относительных правах, как, напр., право застройки, концессионное, горное; еще менее, затем, в залоговом праве, в праве аренды и т.д. .

Таким образом, Neuner, Ertmann и его последователи, — сосредоточив свое внимание на том обстоятельстве, что всякое право имеет «внешнее действие», — не учли при этом двух существенных моментов:

1) что этот общий функциональный признак всех прав не исключает деления их,

«преимущественный» (в частности, перед залоговыми правами) характер, 3) «право старшинства».

Что же касается элементов «внешнего действия», свойственных, как общее правило, всем обязательственным правам, то здесь следует, в свою очередь, различать: 1) действие обязательственного права против других кредиторов того же должника и 2) действие обязательственного права против всех «третьих» лиц.

.Если 3 лицо сделает невозможным осуществление обязательственного права, то, говорит Windscheid, это «не является, как таковое, правонарушением»(«nicht als solches Unrecht»), а обязывает к возмещению убытка, лишь если действие, коим это причинено, «уже само по себе неправомерно»; «таким образом, право требования» (осуществление коего сделано невозможным 3 лицом — В.Р.) «рассматривается здесь не как волевое господство, а

как имущественная ценность» («nicht in seiner Elgenschaft als Willensherrschaft, sondern in seiner Elgenschaft als Vermögenswert»).

По этому поводу уже Staub выражает недоумение: что это за действие, неправомерное «само по себе» («an und fur sich»)? Действие становится неправомерным в силу того, что оно нарушает право[lvi]. Вполне присоединяясь к этому замечанию Staub'a, мы, со своей стороны, полагаем, что приведенные выше рассужденияWindscheid'a ведут много далее своей цели, к доказательству чрезмерно большего, чем то, что они призваны доказать, и уже поэтому