8. Власть и право

Власть (традиционно) - это отношения, связанные с воздействием одного субъекта на другого на основе силы или авторитета. Определение не охватывает все элементы.

Власть - глубоко субъективные отношения, т.к. власть предполагает проявление воли одного лица, лицо же, на которого распространяются властные отношения, есть объект, и его воля при действии властных отношений не учитывается. 3 компонента:

1. субъект - лицо, способное осуществлять свою собственную волю.

2. объект - мнения: 1)воля другого, 2)отношения, 3)объект значительно шире.

3. содержание. Имеет рациональный элемент, который основан на осознании того, что есть властвующий и подвластный, и связанные с этим отношения. Также есть нерациональный элемент, который включает эмоции чувства, связанные с осуществлением властных отношений. Организационный момент - наличие формы осуществления власти, властных процедур и институтов.

Интенсивность власти. Эта категория предполагает степень подчинения (от простой зависимости до господства).

Соотношение власти и права. История проблемы длится более 2 тыс. лет. По этому поводу существуют разные теории.

Волевая теория власти (наиболее древняя) - Коркунов. Сформировалась в раннем средневековье. Согласно этой теории, власть осуществляет единственную волю - волю государства. Иногда - волю одного человека (при тоталитаризме, монархии) или нескольких немногих. Воля должна быть единой. Но это чисто юридическая конструкция, фикция. Единой воли не может быть.

Линч - воля принадлежит кому-то, а власть - конкретным лицам.

Петражицкий считает, что волевая теория возникла в Др. Риме, в Дигестах Ульпиана (2,2 тыс. лет назад). Теория несостоятельна.

Архипов - у юристов есть свое понимание воли, но не психологическое. Воля в праве - это другое (отношения представительства, воля законного представителя (родителя) есть воля ребенка). Таким образом, есть случаи перехода воли одного лица к другому. Правовая воля специфична.

И воля, и субъект права должны пониматься абстрактно. Это разные явления, конструкции.

Эта проблема понимания воли как основания власти остается открытой. Архипов - нельзя смешивать проблему власти и права, хотя они и соприкасаются. Если власть - отношения субъективные, то право - отношения субъективно-объективные. Отношения власти и отношения права нельзя отождествлять.

Признаки властеотношений - принуждение, воля, власть. Наличие системы норм, обеспеченных государственным принуждением. Они взаимосвязаны, одно без другого невозможно. Властно-волевая теория.

Выделяется правовая воля - воля, закрепленная в законе.

9. Право и принуждение (проблемы, соотношение)

С точки зрения позитивизма, право невозможно без принуждения.

Согласно естественной теории права, право существует в природе, заложено в самой сущности человека, возникает и существует без принуждения.

Гегель: право - мир разума, абстракция, голая возможность (абстрактное право). Принуждение может существовать только на уровне нравственности (третий уровень развития идеи свободы), когда право объективируется вовне в виде семьи, гражданского общества и государства.

Петражицкий в своей работе «Теория права и государства в связи с теорией нравственности» (том 1) критикует существующие теории принуждения, указывая, что принуждение не является обязательным признаком права. Признает подразделение принуждения на физическое и психическое.

Физическое принуждение - предусмотренные правом меры, состоящие из применения физической силы для поддержания правопорядка, в том числе репрессивные меры. Принуждение не имеет место в случае, добровольного исполнения требований права. Если нет добровольного подчинения - применяется физическое принуждение (не всегда, представители власти могут не исполнить обязанности, правонарушитель может сбежать, скрыться, избежать применения мер хитростью и т.д.).

Психическое принуждение - боязнь применения норм, предусматривающий меры физического принуждения, которая заставляет граждан повиноваться законам. Также не всегда имеет место в действительности, поскольку предусмотренные меры иногда не вызывают никакого страха (незнание, фанатизм).

Существуют и иные меры, не являющиеся мерами физического принуждения (возмещение убытков, исправление упущений по службе и т.д.). Следовательно, целесообразнее отказаться от физического принуждения. Правовая норма - на случай неисполнения которой определены правом невыгодные последствия для нарушителя. Многие авторы (19 в) говорят о том, что право может существовать без принуждения. Архипов: норма с санкцией - не идеал, норма должна строиться на внутреннем интересе. Навязывание воли для права аномально (в том числе партии).

Демократия - антиправовое государство, вершина с точки зрения политической системы, а не правовой.

Человек сочетает в себе разумное и животное начало. В процессе развития истории происходит уход от животного начала. Человек - разумное существо. Проблема соотношения права и принуждения - это не проблема меры. Любое принуждение (физическое или психическое) возвращает человека к животному началу. ЗАДАЧА ЮРИСТОВ:

• юристы должны содействовать тому, чтобы человек шел к миру разума, а не к животному началу

• ИДЕЯ СОВМЕЩЕНИЯ ИНТЕРЕСОВ - совмещать интересы разных групп (совмещать произволы людей) путем создания законов, которые будут учитывать волю людей

• создание системы внутренних стимулов, а не навязывание воли

• создание разумных проектов (законодатель прислушается к массам)

• конкурировать с политической системой коммуникации и создавать конструкции, которые противопоставлялись бы политическим актам (у нас не конкуренция, а оформление воли тех, кто создает законы)

ПРОБЛЕМА: сознания, внутреннего профессионализма юристов, отсутствия понимания целей и задач, принуждение отделяет юристов от предмета и профессии. Сознание изменить очень сложно, мы взрослели в рамках этой парадигмы. Как следствие ПРОБЛЕМА отсутствия прогресса. Сфера права всеобщая, поэтому отсутствие прогресса в других сферах (экономике).

Римские юристы смогли создать систему РЧП, потому что не были наделены властью.