!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ

Любоедействиеследупотомуужепризнвыражениемволи,чтоть

дейвсявляетсяегдатвиеспроецированннаружуволей. Eltzbacherсвободной

признасуществованиетакжеде

йствий,несодержащихсебевыражения

воли<4>,однакоизприводпримерви,чтомыхдаженвэтомслучаев

всегдапроявляетсяволя,..онавыражается. Eltzbacherнавернякадолженсам

признать,чтопредложенноеимразличиебуквальноиспаряетсянагла

зах,ион

несмогвдальнейшихсвоработасправитьэтотнедостаток.Причина

кроевтом,чонполагается,будтоволеизъяможетсуществоватьление

такихжедвухидах,каклюбоевыражение<5>Вчемтогда.разница

междуними? Eltzbacherнеучиты

ваеттакжетого,чтон обходимоотличать

ТемменееработыEltzbacher'относительнодальнейшпостр енияго

ученияимеютболь

шоезначение.Еслимызамслововыражениеним" "

(AuBerung)наизъявление" " (Erklarung),тообнаружимнегоследующее<7>:

приизъявлевнешниефактывсегдаступаюткачествесимволов,

выражающихфактывнутренние.Недостого,ч этиобыаточновнешние

факты

предстакакпоследствиялялисьнутреннихфактов.Мыпризнаемдействие

изъявтотогдал,когдаьениемеговнутреннейсоставляющпринадлежитй

воля,напрвыражениевленнаядуховногофактапосредствомвнешнего

символа.Тот,ктонеимеетволисозд

атьсимвол,тотничвыражаетго.Эта

воляявляетсянечеминым,какжелнаступленияниемопределенного

после(Erfolg):другствиялицод предслжносебе,чимеетсяавлятьо

"Наступленияэтогопослед,как любоедствиядругого

действ,действующеелицоможетяжелатьпо

-раз:онмостремитьсямужет

кнемукакцеилиприниматьегокаксопутствующеепоследствие

(Nebenerfolg)Говоря ...

языкугомловногоправа,волянавыражение

(AuBerungswille),принадлежащаяксоставувыраженияможетбытьформе

--------------------------------

<8>проводитEltzbacher,такимобр, раллелизомсуголовнымпр

авом,

котоужепроводилисьыеранееGottschalck'ом.

Eltzbacherтребуетпомимоналичиясредстввыражения..(действийпо

выражению)ещеналичияд ухнутреннихфакт:того, являетсяторый

предметомизъяв,вонасовершелениявыражения.Ион овие

а

под,чстоеркивадействиявершенможноразличупоыектомуреблять,

чтобысоздатьвнешнеепроявлениевнутреннегофакта.Ноизъявлимеетсяние

толькотогда,когдавконкретномслучаеэтодействиедействительно

используетсяцельюизъявления:поднят

иерукинааукционеявляетсяофертой

толькотогда, оногда,в

-первых,воспринимаетсятаковым,

-вторых,

лицо,поднимающееруку,знаетобэтом<9>.

--------------------------------

<9> S. 138.

ЧтоневобнаружитьзможноEltzbacher',такэтообоснов

анияэтого

принци.Онкатегпостарегоиуческиблируправильностивжденго.

Любойможетемувозразитьнаэто,чтосубъцвыраженияктивнаяль

(subjektiveнепринадлежитксоставуErklarungsuzweck)волеизъявления,

поскоборотнеможетлькуввязывать

сяввыяснениеееналичия,т.п.

Eltzbacherнигденеучиэочевидноеты озражениеает.

Ос,нкоторомованиеEltzbacherстроитсвоирассуждения,являясь,как

мывидим,весьмашатким,самотутжеуходитнегоиз

-подног.Вчастности,

онговорит,чтол

ькочтопроведразличием волеизъявлениемнноежду,

совершаемымпряу ,итем,котсломвершаетсяроекосвенным,

являетсятакимже,какмеждупрямым(ausdruckliche)и олчаливым

(stillschweigende)волеизъявл.Прямоволеизъявлениеякобысовернием

шается

спряумы,мосмлчаливоеом

- скосвенным<10>однако., Eltzbacher,

справедливовозражзренияточкеPlanck',чтом лчалволенеивоезъявление

являетсяизъявлениосуществлением,абольшстепейволи,пропускает

сам,чтакжеотакназываемое

молчаволеизъявлениемивбытьжет

совепрушеноямы.Напримерслом,АпопрсвкредитораегосилБ

проститьдолг.Бразрываетдолговуюраспискунегонаглазах.Последнее

действиепредпринимаетсяБтолькодлятого,чтобысообщитьАволюна

прощениедолга.ЧемменьшебуБдетясногоюридическогопредставления

природедолговойрасписки,темме,намойьшевзгляд,онсвоимдействием

будетстремитьсякчему

-тоино,чесообщениемуволи.Юристэтомслучаев

первуюоче одьемонстрировалбы

отказправаким

-нибудьважным

средствдоказывания,п толькоэтомувовт чруюегодействиередьбыло

бынаправленодемонстрацпрощениядолга;ноэтодлятолкованияю

данногоповедениянесущественно.Илипродавецкнигпредлагаеткнигутем,

чтопростопосылаее тмнанейтчценойй.Вэтслучаемречьтакже

идетомолчаливом,новсежесовершаемомпряумыслом

волеизъяв,поскоофертадолжнабытьькуениисообщенапосредством

напр.Направлениевленияздесьтакженеможимникакойеть

иной

(основной)цели.

--------------------------------

<10> S. 139.

Нельзяотриц,ч называемоеактьмолчалволетакжеивоезъявление

предпринимаетсяцельювыражениволи,..пряумы,ноотэтогослом

непересбытьпрямымволеизъявлениемает.Ха

рактернуючерту

ПолемикаEltzbacher'<15>противEnneccer

us'аиHellmann'апостроена

правильныхосновах.ПрпозтEnneccerus'вцииаможнобылвозразить,

что§ 116совершеннонеприменимыff. BGBкприсвоотказу, ниющи

Eltzbacherразбираетдалеетакжеобщий<16>вопрос:можетливнутренняя

воляиметьправов

оезначение?Номыничсущественноговонепросего

узнаем. Eltzbacherвследзагосподствующмнениемподчерк,однойимвает

сторо,незнвнуачиыволит,поскельренприданиеоейлькусть

юридизнасталочебыисточскогониябольшнеопределеик мй

нности.И

поэтонпол:Замупростой"гаетволеникогданепризнавалиюридическую

силувширокомсмысле"Этопредл. отжениеому,ивчтсказаноречит

вначале,посколькутакойистб чникнеопределенностильшойдолженбы

тогдабытьлишенпозитиправоным

миегоинтерпретацвсякогозначениейя

нетольковшироком,новлюбомсмысле. Eltzbacherсамжесовершенно

забываетэтотобщпрпозднееийнцип<17>,посколькутамвособойчастиего

работы,обсуждаетсяюридическая" силапростволи", йбавление

нашимпрежнимрассуждениямотносительноэтогопункта<18>приводится

большоечислопр меровспользова.Такжеследуетобравниманиенаитья

страницу231гдесобраномножествоffпрочих., случаевзначительности

Поэтомусомниявляютсяельнымиакжедругиевытекающ

иеизэтого

недоказанногопринципавыводы.Дляволеизъявленияякобыимеютзначение

исключительноизъявления,анесоответсему.Этоляневующая

соответствуетлегальнойпозиции,поскольку,например,мнимое

волеизъявлеявляетсясоглас§ ничто118иео BGB

жнымвопрекиналичию

изъявления,какразисключительнопотому,чтоотсволя.Еслитствуетбы

толькоизъявлениеимелозначение,ттакоевол должноизъявлениебыло

бытьдействительным. Eltzbacherговэтогорил(sчто.насколько152),

искусственнаяж

емчужинанеявляетсяжемчу,настолькожеичтожноеной

волеизънеявлволеизъяввлениеется.Соответственно, лучаяхением§ 118

BGBотсутствуетволеизъявле" "толькопопричиотсутсвниетреннейвия

воли.Следовательно,нельзяутверждать,чтодлявол

еизъявлзначениея

имееттолькоизъявление.Вслучаеизвестнойконтрагентумнимости

(Mentalreservation)волеизъявл,котакжеораявызываетничтожностьния

волеизъявле,следобыобрниманиелотивторойияслучайь(§ 116 Satz

2 вBGB),которбезом

всякихсомненийизъявление,авнутренняяволя

действующеголицаявляетсярешающимфакторомдлядействительности

волеизъявления.ЭтислучаиEltzbacherтакжеупоминает(sневоздавая. 156),им

должного.Случай,упомянутыйв§ 116онпрSatzизнает2 BGB,

сключением.

Этогоисключения, днако,вполнедостаточопроверг,чтобызначениеуть

егопринципадлясистемыBGBздесь.вообще§якобыне118место, BGB

поскольслучаевего,каивслучаек § 117ничтвозникаетBGB,нежность

потому,чтонектожелал

того,чтоизъявил,апотому,чтонектовообще

желализъявлятьнич.Действующголицопоправуилибезсчи, етегоает

действиенебудетвосприниматьсякаквыражениеволи.Этосовершенно

неправиль.Безсомне,действующеелнидажеоцоя ,кгдаонгда

о

совершаетволебезистинногозъявлнам,ожидаяе,ниерениячтоотсутствие

истинногонамербудраспе,нияхочетсовершитьзнаноизъяв.Нельениезя

сказать,чтоонотутвообщенехотелоничегоизъявлять.Ктонежелаетничего

изъявлять,тотнесовершаетник

акогоизъявления

- это Eltzbacher

самостояподчерктем, ельнотребовалаличулволинасовершениея

изъявления.Кто,напротив,совершаетпрямоеволеизъявлениеадресдругого

лижелаетца,чтоэтонебыистиннымлоизъявлением,тотремится

первуюочередьсвоимжелаемизъявлениименновызватьуадрестакием

представления,какнормальномслучае.Онтолькоисп льзует

волеизъявлениенекакспособвызвправовыепоследствиять.Этотакжеверно

вданномслучае,какивслучае§ 116 Satz 2 B

GB:действующеелицожелает

совершитьизъявление,оножелаетобъявитьсволюпосредством

волеизъявле,однаковнутреннеоноотрицаетсодиявыраженногоржание,

обоихслучаях

-поразнымпричинам:впервомслучаеобмнанныммерением,

вовтором -без.

трелиц,т.е.оньихвсеравножелас ветр

шитьизъявление.Изъявл ние

являдлянсредствомготсяобмана.

Точнотакжеобстделоивостальныхитслучаяпорволи.Когдаков

изъявлениеможетбытьпризнанонедейвследствиетвительнымошибки

относительносодержанияизъявле,тоздесьяс,чтвоия

составполностью

действительного,неподледаоспарижащеговолеизъявлениявходитию

толькоизъявление,нотакжесовпадающаянимвнутренняяволя. Eltzbacher

(s.какбудет156),видпозженпонялпозициюBGBрассматриваемому

вопросу.

Eltzbacherосуждаобщеприн<19>т рминологиютдлятую

противостоящволеизъявлениюактов:реалолихзация

(Willensverwirklichung)иосуществлениеволи(Willensbetatigung)Визвестной

.

степэтоверно,чтониконцетакжеиволеизъявлениереализуетили

осуществволюрезу.Сдругойлстороныяеть,всате

-такиследуетпризнать,

чтог сподствующеемначинаетенотделятьпосредствомиспользования

указапоотдельныеятийныхгруппыюридактовотическихстинных

волеизъявл.Господствующеемнрассмаений

триваетэтивыражения

некоемузкомсмысле.Таконидолжныпониматься,есликто

-тохочет

действительнораскритиковатьгосподствующеемнение.Нокакразнаоборот,

намнболеесомнительногобстоитделопредложеннымEltzbacher'ом

выражениемнезначитель"

ноеповедение" (unmaBgeblichesкоторое

Verhalten),

Четкоевыдимеющейлениезначсовершениеволина изъя

вления

поддертакEltzbacherжеиподваетлияниемошибки,чтоприсвоение<21>

отказвещиявляютсяволеизъявлениями.Нопозитивнаяхарактерэтих стика

актовнеудаедажеэтавтомуся,п скрумненияоппонентовльку,кажется,

остаютсяемунеизвестными.

Онихвлюбомслучаеречинеидет<22>При.

присвонвонотребуетбщенииаличволи,напрярезультатвленной.

Отказотвещихарактервтомжеключе,чтоиунасзуется<23>,однако

Eltzbacher'аотсутствуютвсякиеобоснования.Онкатегорическиутве

рждает(s.

218),чтоприэтомактенеобходиманапрправовоевленнаяпоследствие

воля,нонетребуетсяизъявленияволи.Господствующеемнениеэтимбудет

доволь. Eltzbacherствопопадаетамловушкуатьсясобпринципаственногоя,

повтегосновноеряя

рассуждение: Запростой" волейникогдане

<21> S. 216 ff.

<22>ПротиввзглядаEltzbacher',чтооккупантнедолжениметьвообще

никакойвол

и,напрправовыевленнойпоследствия,ср.: Manigk. Rg. S. 128

ffПоследние. работы,склоняющэтомумнен,средипрочих,есяю

- Cosack,

BiermannТакжесм.: Crome. . ицитируемыеSystтам. III. § 410 Ziff. I. S.

1

работы.

<23>Здесьтакжемыможемнаблюд

ать(Eltzbacher. S. 217, Anm. 4)

похожийметод,которыйнамужепришлосьвидетьранее.То,чтоавторговорит

оботказеправа(sв.особен218такжеотносf.),тиительно

неприменимо§ 116мыужеподробноBGB,сср(тиуждали. A.a.O. S. 247 ff.).

Каким-тообр,квсегдакзом,впрочем,теои ияразобралисьактика

необходимымимногочпр .Чегозсленнымихватаетак, этокак

разучитывающегосразувсепризнакиобос.З сегодняачеоваможетни

иметьтолвыстроеннаяконемсистема.

Кче муотноситсяотказвещи,мыу Eltzbacher'атакинеузнаем.

Eltzbacher,очевиднонепредлагаетсоздатьцелгруппу,отличительнойю

особенностьюкоторойбылихарактерныесв йстватказотвещи<24>.

Поэтомуотказвещитакогоавт, вторыйра

остальномнескупитсяна

разделыиглав,оказываетсябездомным.Согласно" этомуоставлениевещи

посредстотказафактическойвластиомявляетдействием,основаннымяна

волетказатьотправасобс,нотвенннеяизъяввонаолститказотением

вещи" (s

. 219)Если,одн,все.закоповеднноедолжраспниенадвеодаться

подгруппы - волеизъявление" незначительноеповедение" (sтоотказ. 121),

правадолженповпадатьоследнююгруппу,что, гласнообъяснениям

Eltzbacher'а,опятьжебылоневерно

,посколькувыраженияли

называетнезначительнымитомс ,чтоыслеих"правовыепосл дствия

определяютсяихсодержанием" Согласно<25>позиции.Eltzbacher',однако,

правовыепоследствияотказавещиопределяютсякакразсодержаниемволи

действующеголица,какмыужеранееговорили.И,безусловно, animus

derelinquendiвыркразвжаетсякдейспоотказувладенияии.Действие,

котороепредприняповоле,напроаотвленнойправаказсобственности,

должнорассматкаквы,реслиажениеиваться

ужнекакизъявлениеэто. йли

--------------------------------

<24>ОнрассматеговглькоруппДействияива" бвнешнегоз

содерж",чтовводитзанияблуждение.

<25>Ср. A.a.O. S. 177.

Изпоследнего,заимствованногоизрассужденийEltzbacher'при

нципа

едвалиможносделатьвыв,чтотказвещидявляетсядействием,которое

несодержитвообщеникакоговыражения.ХотясистемаEltzbacher'

группировкедействия,дажеприрода

котдсихопоррыхдоконцанепонятна.

§ 17

Поправуподчеркивается,чтолеизъявлениеб

езцелисовершить

изъявлениетолькотогдабыполучилопосредственноерегулированиеBGB,

когдаBGBвключилобытаковыепонятиеволеизъявление" "Автор. ,однако,

неприводитдоказуказаннойпредпосытельств.Наскоправильнымиькоки

оказываютсяегорасс

ужденияпротивHellmann'аэтомнаправлении,

особеннуказ,чтодажезавниестираспоряжениящательныевсегда

предпринимаютсяволейнасовершениеизъявлениянаправлениидругих

лиц,наскожемалвторуделяетькодолжноевнимание§ 119 BGB

-

ключевомувопросувсейпробл.Ужизпрактическихмысоображенийсчитает

оннеобходимымзаместитьисключитсубъективныйэл понямельоии

волеизобъективным.Противявленияэтогоподхода§речие119якобыBGB

являетсятолькокажущи. Wedemeyerзамвденяется

альнейшемсодержание

изъявленияцельюизъявления;потомучтоонговорит:Разница"междуэтим

объективнымсмыслизъявлсод,субъективноржаниемниясвязанным

изъявлением,котпорыйказыприведенномпримерезаключается, как

развтом,чтоизъяв

лениетакого"содержаниявообще( )недолжнобыть

соверш" Зд<27>обесьноаруживаетсяошибка. .Прежнеенаправление

немецобщегопра,ковпонятиерав леизъявлениявключалоцель

изъявления,думалоприэт волелькодействуюлицасообщитего

ьчто -

тосвоимдействиемповыраж.Офимецрентниюизъявленияетль,аименно

онхочетсвоимвыражениянечтосообщить.Чтоонхочетсообщитьнасамом

делесообщает,следуетизсодержанияизъявления,котп знаетсяроепри

помощитолкования.

--------------------------------

<27> Sсовершен. 57необос. Wedemeyerопускаетвэтойноцитатеванно

иззаконауказанноеслововообще" ".

Когдакто

-товсмысле§ 119вообщенехотелделатьBGBизъявление"

такогосодержания",тогдаэтаошибка,вотличиетого,чтоп

олагает

Wedemeyer,неимеетничегообщегоспонимаемымтакимобрф зоктором

целиизъявления.Дейслицотакжеэтомующееслучаеобу лвовливаетим

действиемизъявлен:онох напчети"1000"иэтимесатьсообщитьволю

показываютещеболеечеготкос бс

твеннуюошибку<28>:

--------------------------------

<28> S. 57.

"Побъективройсодержавыраженияосоесубъективнойиеовано

целиизъявления.Этомслучитьсяжетпоразличнымпричинам:напри,

ер

когдалицосвязываетсодержизъявленияканиемкой

-тоинойсмысл,чем

явствуизобътолкованияективноготурок( заключающийд сгонемцемвор

Герма,киваетответндогииофевоихочетрэсогласноюимуего

домашнемуобычаювыразитьоткзаключениядоговора)".

Еслимыдляначалаостановимся

аэтомпримере,тоонникоимобразом

недоказывает,чтолеизъявленияпоBGBсуществуюттакжеприотсутствии

целидействующеголицанасовершеизъявления,по самомаемой

широкомсмысле.Турокошибаетсяотносительносодержаниясвоего

изъявления,выя

вленнпосредствомобъектготолк,ивногованияэтому

можспего;тднакоритьвпринципеунегобыланекаяцельнасовершение

изъявления.Всеэтислучговоряткакразипользуограниченияпонятия

изъявле,посколькуименнов проявляетсяияемфактор

целиизъявлениятом

единстпрасмыслевильноменно.

"Другпример:лицообъективной предействиепринимает

изъявлению,незная,чтоэтодействиеможетбытьнаполненотаким

содержанием"Здесь. авторссылаетсяначастоприводимыйлитературе

пример,в

которомнаопределеннвинномаукциповышениепредложениянем

нама100происходитпростокпосреруки.нятияствомЕслиА

поднимаетруку,чтобыпоприветствоватьоднсвоегодруга,аукционист

присуждаетемупобедунаторгах,возникаетпервуюочер

едь,намойвзгляд,

вопростом,будетливообще§ 119применимвэтомBGBслучае. Wedemeyer

рассмэтоксамоксобойтриваетразумеющееся.Заявление,чт"акойслучай

ошибкинерассматриваетсябольшиучеб" подтолкнуло<29>,ствеиков

авкто,чтмура

обыподпроверитьэтотбнееслучай.Применительнокэтой

гружеппеEltzbacherотмечал,чток ктогда<30>

-товообщеничегонехочет

выражать.(е.неимеетвообщеникакойцелинасовершениеволеизъявления

своемповедении),неывправеприписыватьему

какмолчалив,такпрямое

волеизъявление.

--------------------------------

<29> Wedemeyer. S. 58, Anm. 1.

<30> Handlungsfahigkeit I. S. 140.

Есликто

-тоосновываетнапрактическойнеобходимостисвоемя

прав,топриходисознанииприйтквыводу,чтся

оэтислучаиисключеныиз

рамок§ 119посколздесBGB,вообщенетьволку .ДажеизъявленияEltzbacher

продемонствопиющихалнаещеболеепримерахпраэтогоильность

подхода.Последнемухватаеттолькоправильногопонятия

волеизъявлении.

Wedemeyer прещедругойлагаетпример<31>.в Pro herede gestio

большинствеслучаевпредпринимаетсябезцелинасовершенияизъявление.

Ономожетусматриватьсяолькоизобщегоп ведениянаследников.Ктомуже

онраспространяетнанихнаосновании§ 1954положенBGB

ияобоспаривании

волеизъявл.Дажеэтообстоятнеявляетнийр льшающим.Воствоя

-первых,

какпоказановыше,опасноисомнительноговорить,чтоякобы,поскольку

некоторнормраспространяютсяыещеинанекиеюридическиедействия

страннойприроды,такие

ействияимеюттужеприр,чт,ккоторымеду

этинормыи(другиенормытойжегруппы)относятсяизначально.

--------------------------------

<31> S. 59.

Да,слеучитыватьдует,что§ всего1954лишьустанавливаетBGB:

"Еслипрнаследстванятие...ос

поримо,тооспариваниеможетбыть

произведтолькотечениешнедельности"Зак. ,такимобразомн,вовсене

гов,чтоспаритринаследнятванидентичнояспариванию

основании§ 121Закон,напротив,BGBсовсиначе.мгулируетоспаривание

принятиянаследства.Законспоспробенвправовыесеозгласитьпоследствия

оспоримыми.Оспоримостьправовыхпослнследудствийизуже

содержащихсявволеизъяосновадлявозленииправйкновенияых

после,нозакондолженствийпредоствместеавить

вомнаоспаривание

возможностьотказатьсятогоилииногоправовогопоследствия,как,

например,в§ 1956гдевообщенетребуетсяBGB,никакоговолеизъявления,

простосамопослеввидстеченияствиесрокаопять

-такиможетбыть

отменено.

Иещектомуж

еWedemeyerхочетисключитьизкатегорииволеизъявлений

такназываемоепроявлениеволи(Willensverrater):Никтонеможетбыть

"

заставлпридсвоейпрояржинвонвозникновениенойалтьсяи

последствтомслучае,еслиоч,чтовидноонйнеспособенпоня

тьэтуволю.

Действия,изкоторыхобнаруживаетсяволядействующеголица,

противоречащаяегораспознаволе,которыеявляются,такимаемойобразом,

проявво,неотлеинкволеосятсяиями".зъявлениям

Авторнеобращвнимато,чтоетэтнпредложениемя

ослабляет

илипростозатуманиваетвседосихпоредложенныеимрассуждения.Если

мысформулируэтпоследнийтпринципболеечет,тополучко:еслится

можнораспознатькаким

-тообразом,чтодействующеелицосвдействияхих

неимцелизъявленияо,ч

тоегоп вбольшедениестепосновываетсяйни