!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ
.pdfсебяногтакимобразом.Еслизаконв§ 116предлагаположенияff. дляBGBт "воле"такиезъявленияпредолжныпираспространятьсяания распространяютсянавсеволеизъявле ния,включаяитакназываемыене требующиевосприятия,тосистемаHellmann'недействует.
§ 13
НесовершенствоученияюридпотребовалоическойелкеM. Rumelin'апредлпонятволеизъявленияж тамть,гдеонхопределитьчет
областьприменения§ 164 BGBСметод<28>озрениялогическойчки. необходимоеужегов этомрилосьранее. Rumelinосуждаетнашутеорию волевсделкизат,чтовнейсделочныепоследствиясвязаныисключительно
сволейнадостижэффнтректаниепроявлебуют,демонстрия ации.Это вкакой -томереобосноввозражение,которогоследамноебыожидать.вало Вопредстверпл,чтоенвправесуществуетнойисклонностьставить правовоеположение,например,того,ктоприобрбесхозяйнуювещьпутемтает присвоения,зависимос тьотвнешнихфакт.Там,гдеодолженровбыть
восприняткачествесобсвещитретьвеннлицо,оннеможеткаизбежать |
|
этого,просстоприсвоениеаривещиаяanimusРазумеется,нашаdomini! |
|
теориянаприное,авовсевлнасозданиенатакогоне |
пригодногона |
практикепринципа.Нашиопубликованныезаэтовремяработы |
|
собственническомвладении(Eigenbesitz)юридическойелке<30><29>, |
|
правовыхпоследствияхюридическихфактов<31>ужепыталипрояснить |
|
этотмомент.Сле,однако,признаует |
ть,чтомысчитаемнеобходимым |
пояснидейстеорвэтомвпрактическомьиинапрвдавлениинной монографии.Ипоследующееизложениедолжноисполнитьэтдолг.
--------------------------------
<28> Rumelin M. Das Handeln in fremdem Namen im BGB, Arch. ZivPrax. 93 (1902). S. 131 ff.
<29> ArchBurgR. A.a.O. <30> DJZ. A.a.O. <31>ПерепечатановIherings J. A.a.O.
Следуетобратитьвниманиенато,чтоRumelinприизложениинашего
уче<32>нуеия,чэтоелразныевещи - требоватьпростогопроявления" " (Hervortreten)волинасделкутреебоватьдемонстрации" " (Kundgebung) <33>ДажеBinderпу. эткаилтегорииполагал,чтонеобходимостью выражеволидоказынеобходияваетсяоле.Демонстрациямостьзъявления
естьвыр,напржениеамвлензнаниеред оем ействующеголица. Простоепроявление" "можетпроизойтидажепротивволдействующеголица илипокрайнмербееучастиязе.йТребопроявленнутреннейаниеволия длятого,чтобыиметьвозможнрасеепознатьроекциювостьвнешнейформе, ничемнеотличает сяоттребованучитыватьуголовнуювинупреступникая тольковфо,промевовнецируем,чтонеобхвинтересахойдимо правильностиприговора.Этотребованиевосходфактукочевидному,что
недоказимеетправовогозначноепроц.Нониянепонятно,ссе липриэтомналичиенекойматприальнедпосыугол вногойледствияки итребуетсялиэтоответственнограждправе. нском
--------------------------------
<32> S. 163 ff. <33>Онвзаимосвоезаложенииобамвыраженияеняет: S. 163 Z. 10
vи.uS.. 164. Z. 6 v.o.
Исхточкаднаяпредездесьналичиевсейпроблемыяет.То,чтоRumelin идругиенаходятнепригодвнашуч,впредлниимымздесьагаемойботе должнопокасебяздоровымгоатьядром,котопредлагаетрешениеое проблемы.Нужно щеустановить,действуетливнутренняяволянасделкубез демонстрацкакисключитвнутрфакткакимеобразомннийльнос практическойточкизредолжнаиявэтомслучаеустанавливаться.Мы пыталисьужевсестпророннедем,чтчастноеправонстрировать многиевнутренниефактывызывпрпоследствияавовыеющими<34>Наэто . Rumelinговорит(a.aДаже.Oесли. MSпреуспелв.. своей165):полемике" противточкизрения,чтовнутренняяволявообщенеможетбытьсоставной
частьюсостава,тоонвсеравн онедоказ,чтопралвжеопорядоксев названныхимслучаяхсвязыпрапоследствияаетовыетолькосналичием внутренжелаприналичиивнешнегоия, имеющегоникакого касательнамерениюсо"стНа.этоможноваватольковозразить,что последнеевыс казыва,посколькунапечатаноиевыделением,является добавлениемсамогоRumelin'.нетрвседоказабует,востаельнойств жечастивысказывявляетсядоказан.Ноимениеотпоследнегоымно высказываниявсезавис.Еслидоказанот<35>,чточаст внутренниефакты,имеющиеправовоезначениечтооспаривается( ),то, очевидно,требуютпересмотравсебщиевозраженияпротпридания значениявнутреннейволесделку.ЕслиRumelinсновасвоихр ссуждениях
исходитпростоизналичияабсо лютнойнеобходимостивнешнегопроявления волинасделку<36>,тоонтемсамымслишкомобларгументациюгчаетбе противпредлагаемыхемувозражений.
--------------------------------
<34> ManigkЭтиразмышления. последовалиRechtsgeschafteза |
. S. 99 ff. |
|
работойEltzbа, a.acher'.O.S. 231 ff. |
|
|
<35>Кпрежнимдоказательствамприбавятпоходупов ствованияще |
|
|
другие. |
|
|
<36> S. 165. |
|
|
Ужеранеебылопока,чтозренияаночкаRumelin'анепригоднадля |
|
|
решенияотдельслуч.Если,напримерыхев, ищетAракушки |
|
|
и,находя,забираетихсебе,тон обходи,чтобыправопорядокужемомент |
|
|
приобретениявладенияфиксирправположениеовAотношениюалк |
|
|
этимпредметам.Онозависиточевидно, ,оттого,какимнамерениемA |
|
|
завлракушкамидевал.Еслин |
амерениебылоanimusтоончерезэтоdomini, |
требуется
считает
ноеправознает
аберегуморя
сразусталсобственником(§ если958жеон, апротивBGB),желаллишь |
|
|
рассмракушки,тоонбылтретьисключитвладельцем.Таково,безльно |
|
|
сомнен,правпозитивнправольня.П этскепримеротльку |
|
|
демонстрирует,чтоневырволясоздаженопреднэффектаиеаял нного |
|
|
(Erfolgswille)имеетвправевполнесамостоятзнач,дажебеениезльное |
|
|
демонстрации,предпринятсубъектом, Rumelinвозражаетй:Здесь" (s. 165) |
|
|
кажетсяупущеннымизвнимания,во |
-первых,что |
привопросе,явлия тся |
определенповедеконклюддляоприоеесостояделеннтнымволи, ияого |
|
|
должныбытьпривовниманиеятысопутствующиеобстоятельства,во |
|
- |
вторых,чтоприбсуждениичеловеческповеднеслпрдуетнияогодвигаться |
|
|
атомистически,нонеобходимособиравмесвсеповедениет,ьсуществляемое |
|
|
вданныймомвриесвязанноентмевнутреннеи.Однатогда,когдато |
|
-тона |
берегуморяврукураковинует,ещенепонятно,желаетлиееприсвоить |
|
|
илитолькорасиснмвыброситьтретьва. |
Ночерезнекотороевремяответ |
|
становитсяочевидным"Еслиже. ,однако,празвиобстделаииоятельств |
|
|
возникнетнеобходимосподнятьтакойюридическийвопроспотьилиеминым |
|
|
причиуженаранстадииам,нейпримотомуч лицоевырываеттьеу |
|
|
Aиз рукподнятыйобъектснамерприсвего,послениемтогокакитьужеA |
|
|
завладелим?Суждение"согласполномусоставу"можетбытьничем, |
|
|
кромекаксуждениемсогласновсемфактам,которыеучитываютсядля |
|
|
определениярешающегомомента.СталбыRumelinутве |
|
рждатьвтех |
ситуациях,когдаэтотмомрезафиксироватьбуетсянтраньше,чемкогдауже |
|
|
удобносделасоотвьетствующийыводвследствпрактразвитияческого |
|
|
обстоятельств,чтоэтомслучаевообщеещенетдействительного |
|
|
юридическсостава?Моглбытр ого |
етьелицосорватьприсвоениевещитем, |
|
чтооновырвещьу алоладельцадотого,какимелтвремяпредпринять |
|
|
внешнеедействиетакрода,чтгопонемубысуверенностьюможнобыл |
|
|
судитьосодержаеговнутреннейволиприсвоениеаии? <37>НаэтоRumelin |
|
|
говорит(sЕсли. не166):имеетсяниконклюдентногоакого" п ведения,то |
|
|
никтонебудетрассмправовыепоследтриватьприкаксвоениятвия |
|
|
наступивш"Согласно. этойпоздиюбогояциитретьеголицаречьидет |
|
|
простовыжидаудобвремени.Соиигласно |
|
Rumelin'у,третьелицоможет |
впривышепримерееденномспекулироватьтем,чтонда адельцу |
|
|
временивыразитьсволюнаприсвоениеконклюдентнымидействиями.Оно |
|
|
простовыхватилоунеговещьдоэтогом ,имеяментанамерениеприсвоитьее. |
|
|
Согласно уRiimelin',грабительбылсобств.Требованиенником |
|
|
"изъявления"приводитздеськложномувыводу. |
|
|
-------------------------------- |
|
|
<37>НамиужеподчеркивалRechtsgeschafteчтнасамомсь |
(s. 109), |
|
делесразупослесов рисвоенияшобходимо |
|
иметьвозможность |
судить,имелисобственничсто владенииличужойвещьюние.ское |
|
|
Очевидно, требование,напрраспознаваемостьвленволитам, ое |
|
|
гдеотсутствуюттребующиезащитыинтердругихсубъектов,сыдолжно |
|
|
основыватьсянадругом |
овании,нежелисоставстинноговолеизъявления, |
котдобытьлжнороесообщенодругомулицу.Такжедальнейшвозражение |
|
|
|
Rumelin'а,чтоякобытот, откпрытоисваиваетпотеряннуювещь |
|
|
|
намерениемсокрытияее,недолжперенапоткладыватьерявшего |
|
лятву, |
|
чтоникогдатнеприв утренималрешеотказатьсянвещиегоия,будет |
|
|
|
отклоненовпроцесседальнизложенияученияйшего. |
|
|
|
Вниманиенеобхобродпртитьимоновточкеиворечиезрения |
|
|
|
Rumelin'а.Авторнежелствзависимостьетвитьотподобн" |
|
изменяемого |
|
психическогосостоян"праватретьлиц(sяи.забываетх167),чтовскореон |
|
|
|
пишет(sприменитель. 173)кситуацпринятию,когдадогоавора |
|
|
|
основании§ будет151предшествоватьBGBпорокволи:Втакой"степени |
|
|
|
акцептадолжбытьрантуо |
|
зрешеноотменитьпутемодностороннего |
|
внутрактадошенндоконтрагентадшеегодей, сонобнлитвиеаруживает |
|
|
|
своюошиилибманкуосвобождаетсялииз |
-подвлияниясилы". Rumelin |
||
справедливообнаружи,чтовыраж,совеилиаетиноершпроявлениение |
|
|
|
воли,точнотакжекакинепрво,всеявленнаяещелямогутбыотмененыьдо |
|
|
|
техпор, нкавышлиевовнепоэтомуникемнемоглибытьвосприняты |
|
|
|
ипривовниманиеяты.СобственныерассужденияприводятRumelin',таким |
|
|
|
образом,кфакторупринятиявовни |
|
мание(Kentnissnahme)Поэтомуволябыла |
. |
бызавершенанесвнешнимпроявлением,нотолькосвлияниемеена |
|
|
|
представленияругихлюдей. |
|
|
|
Еслимы,однако,применительноцелойгруппеавовыхктовпринятие( |
|
|
|
догпо§вора151принятиенаследBGB,свотва |
ение,отказвещи.п.) |
||
установимхарактернуючерту,чтоониимеютвну" "пр,енпиродуонкаюю |
|
|
|
неотносякдругимлицам,тмыосядолжныбылитогдавкачестве |
|
|
|
следствияизтогопостулатаRumelin'какминимумусомнитьсявд гме |
|
|
|
монкопонклиию |
дентногоизъявления. |
|
|
Ещеболеенеобычно,чтоRumelinприхкэтвыводудитмупослепримера |
|
|
|
Wendt'апотому,чтопытапреразличныедложитьтсяподвидывыраженияволи |
|
|
|
сучетомисследовапослед:Еди" сомнияегоствзникаетен,однако, ое |
|
|
|
притехдействия |
х,гдействующеелицонедолжнознатьобопубликовании |
|
|
воли.Сомнениеукрепляется,когдаопределенныйконтрагент,ноне |
|
|
|
обозримыйдействующимлицомкругзаинтелицпресованныхотивостоитему, |
|
|
|
иещебонилееусиливаются,еслимомсдедейстнтлочного |
|
виявообще |
|
отсутствуетопределенный,ограниченныйкругзаинтересованных" (s. 172). |
|
|
|
RumelinнесправедливкточкезренияWendt'.Последнийдостаточно |
|
|
|
подробноедставилсвоиоснования,потомучтогласноегопрзициисто |
|
|
|
надоисходитьизтого,ч акже |
|
иодействиях,предпринятыхрамках§ 151 |
|
BGB,оферентдолженвконцеузнатьцов<38>Кро,этгомеп. ложение, |
|
|
|
кажется,полноупускаизвниманиятьюдействитжизнельныенные |
|
|
|
отношен;посколькуесл,наприм,явскрываетAнезаказанныйим,но |
|
|
|
доставленемуж,потомурнчтооныйалхочетегопрочитатьоставитьегоу |
|
|
|
се,то,бяезус,неговоритьльзяовно,чтодействиеконцеконцовдолжно |
|
|
|
статьизвестоференту.Омножетдн,кипрактическикждывсенасвете, |
|
|
|
обнаружиться,но,какправило,э |
|
тогонед произойтилжнопов леA, |
|
посколькукнигаоствовладенииетсяпокупателяобычнонепопадается |
|
|
большепродавцунаглаза.Сподобнымложениемвещейтеории,безусловно, придесчи. таться
--------------------------------
<38> Rumelin. S. 172.
СледуетнесоглтакжеспрочимиситьсявыводамиRumelin'поводу |
|
|
случая§ 151АвторBGBраспространяетнаних(sправо.оспаривания172 ff.). |
|
|
по§ 119,нотолькодлятого123случая,чтодействиеBGB,попринятию |
|
|
договорасталоизвестоферентуп |
оэтдоемуверяет,какдоверялбы |
|
волеизъявлению. Rumelin,такимобразомориентируетвсенапредставление, |
|
|
вызвауконтрагенэффноедейспоктомприндоговоравия.Этотиюбы |
|
|
противоречилопокрайнмертеориидоставкий(Zugangstheorie), |
|
|
закрепленнойв§ 130котсоBGB,здавбыраяпокрмерайнпларедля§делй |
|
|
151КогдаужBGBтребующвосприятия. волесогласноизъявление§ 130 BGB |
|
|
нетребуетдлясвоеговс упсиознаколуенияс ,темболеене ния |
|
|
следовалобыэтоготребдлявыраженийвать, |
етребующихсвоеговосприятия |
|
(§ 151жепозволяетBGB)выражен(Auperung),.Rumelinеслионполагаетю |
|
|
возможнымотозватьвыражедомоментаоз иеакосни,вступитьмления |
|
|
силувообщетолькосмоментомпго.знанияЕслибыофевпрентиведенном |
|
|
примере обнарприслувизитежилчайномкA, тсутпос,чтоледнеготвие |
|
|
вскрытыйжурналлежитегостоле, ,поRumelin'у,этоозначает,чтоA |
|
|
теперьвслучаеошибкиилиугрм жетзысвопоследствийбдиться |
|
|
акцептатолькопосредствомосп,адоривания |
омеознтаакосэтимления |
|
былвозмпрвнутреннийоженстакто,мены..отз.Во в |
-первых, |
|
втопредлойспвомногслучаяхженныйсоб,какиздесь,невыполним: |
|
|
жувсерналавноостаетсявскрытым,товарпотреблен.Далее,этопроизвольное |
|
|
правилопро |
тиворечитзакону.Ипредлпервогооженяслучаяоснованое |
|
непониманиидействующегоправапорокахволи,какбудетпока. леезано Rumelinсам,каккажется,едвалиобратилвниманприменении,чтопри
егоучениякобсуждаемомувопросуустанавливаемо |
еимтребование |
|
выражеволистановитсячемия |
-тосовершенноиным. Rumelinсправедливо |
|
признаетвкачесотмеввенутреннююимыхволю,еевыркажениек |
|
|
таковое.Длянегозначенимеетвконеточндгелько,вмызванноеерие |
|
|
уконтрагентавыражением |
оли(sНо.надообратить172)внимание.,что |
|
контрагентнедолждовсему.ЕслирятьнеА,аегослугаполюбопытству |
|
|
вскпришедшийылжурналоферентслучайновиделвскрыкниг,тоэтоую |
|
|
небудеттемфа,кторомоторыйвследствдоверпр (давцаиняе |
верит |
|
акцептпокупкинаосн вастояниякнига)долженприниматьсяво |
|
|
вниманиеAкачествепокупателя.ПредложеннаяRumelin'омтеориядоверия |
|
|
<39>,еслимыдоводимееэтогопункта,показываетсебяутрированной.Мы |
|
|
никакнеможемустанавливатьприн |
цип,чток нтрагсудитьдолжпоен |
|
результатувнешнегодействия,этоучитыватьсялжнодействующимлицом. |
|
|
Существенныммоментом,нако илькорожетсновываться |
|
|
заслужизащитыдо,квериевжетсяющеебольшстсамопдействиенипо |
|
|
выражению. |
Если,например,адресатудоходитписьменнаяофертапротивволи |
оферента,тодействует,хотяадрнзнаетэсатобстоятельстваогои |
|
||
веритдействитоферты.Слельность,довслучаеательноериеобычного |
|
||
волеизънеявлединственноявленияетсясущ |
|
ественныммоментом. |
|
|
-------------------------------- |
||
|
<39>То,чторечьидетименнонейпоктакжерезюмезываетвыводов |
|
|
Rumelin'а (sтретье. лицо179):,доверившеесяобъективномусмыслу,должно |
|
||
защищатьсядоопредстеп.Сдругойлстороныйен,итех |
|
порпока |
|
такогозаинтересолица,подлежащзащитевсвоеманногодов, рии |
|
||
имеет,прнаоспариваниевоянеможетдажеобсуждаться. |
|
||
|
КогдаRumelinпрасисмотренииледующегослучаяговорит,что |
|
|
непонятно,могутливообщепослневозможностидсвияка |
заот |
||
наслед(§ опираться1943ванаакт,ияостающийсяBGB)исключительнов |
|
||
глубисоз,этонакажетсянияхтолькорецидивомеготеоретических |
|
||
предубеждений,которыеприм§ нит151ужбыопровергнутылBGBьнои. |
|
||
Ктомужеавторсклоняетсятому,что |
|
быдопустивкачествеproьherede |
|
gestioтакжеволд ятельносвую" (Willensbetatigung),конетораяь |
|
||
предтогоназначеля,чтобыбытьпозкемнанной |
|
-то",идалееобсуждает(s. |
|
177)случаипростоговнутреннеговступлениявовладениенасл .щьюдуемой |
|
||
Это,однако,кажетсянеобосно,когдаRumelinздесьвслучаяханным |
|
||
существеннойошибкихобойтичет§ 119путемпростогоBGBтолкования |
|
||
(какпредлагалWendf)дойтиустаносодержанияволи.Отления |
|
||
казуисменадотбылоическогоодаздесьтказаться, |
|
акбылоуже |
|
показановобщемвпрошломпараграфе.Ктовпадаказуистику,не |
|
||
предлагаяприг,общегоосно,впадаетгопроизволания<40>. |
|
|
|
|
-------------------------------- |
||
|
<40>Сдругойстороны,упр,сделанныймнекRumelin'ом(s. 178, Anm. 2), |
|
|
чтоя |
недоучелслучаитаточнооккупацииотказаправасобственности, |
|
|
которыхэтиактыдолжнызакончипоследдлятреьлицс,тявьиямих |
|
||
несправедлив.Ядостаточноподробнообсуждаюэтув зможность(a.a.O. S. |
|
||
149 ff.). |
|
|
|
|
ПосколькуRumelinраспозналчетче |
|
посравнендругавторамимию |
тонкостибольшогочисласвязнаучениемнныхшимвопросов,сталкивается |
|
||
онвсвоемисследовании(sдополнение. 177)кужеобсужденному |
|
||
вопросом,согласночеи должноуеннобытьпредпринятотолкование |
|
||
выраженияволи, |
еслирезутолкмьтатобыжетванияотменень |
|
|
оспариванием.Этотпунпокажетсебядальноченьважныйшем |
|
||
изложеучениявсего,посколькуегодпонятнанедо цапограничная |
|
||
линия,котдобытьлжнараяпроведенамеждуобласт, ьюоятельств |
|
||
определяющихпритолковансмыслволе,иоблзъявлениятакихстью |
|
||
фактов,котоопроспариваниеыеавдываютэтогосодержанияизъявления. |
|
||
Оче,чтовиднолеизъявлебытьлжноистиначелкованооснованииие |
|
||
другихобстоятельств,еслиегоп распространнятие |
яетсянаобластьвсех |
||
выраженволи.Еслимыфиксирупонятиейвол изъявлениямсколько |
|
уже,вособенностииспользованкатегориицели"изъявления",тоотсюдаем следтакжеуетфактичжениемат,которыйериаласкогоучитываетсяпри толкпонимаемвании оготакимобразомволеизъяв.Правипонятиельноеия волеизъявленияимеет,такимобр,ддляжепрактическогозомтолкования вопросаогромноезначение.
Верноли,чтоRumelinпривлектолкованиювсе(aает.a.O.)
обстоятельства,которыеимелисьвр мени совершендействибылия распознаваемыдлядобросовесинтересующерпрного?Мы егосятатора стоимпередальтернатив:обстоятераспдинтерпретаторалзнаваемыйьстя илидляадресаволевогоак?та
Оче,чтовсидноответсэтимвывсовт дитсяерше выраженволи,посколькуинтерпретаторойбудетзачасзнатьбольшееую количествообстоятельств,чемконтпорагентво.Толковательтн шениям знаетобстоятельстваизложении,полностьюпредставлобстоятельствающем
дела,контрагентпол |
учаетсвоипредставлимеющейсянаосновании |
действит,каконапредставляетсяльнемуегимеющихсяостиотношениях |
|
действующимлицом. |
|
Нельзяупуститьизвидусамогона,чтответаланэт завитпросит |
|
какотоснованийцелесообразностисправ |
едл,такиотвпостинятия |
волеизъявления.Еслипропредепосмыприходимднегонииквыводу |
|
необходимучетацелиизъявления,топредложстиRumelin'анеслениедут поддерживать,интерпретациюволеизъявленияследуетпредпринимать
исключительносогла |
сноотношениюкнемуконтрагента. |
|
§ 14 |
То,чтоDernburgвсвоихразмышленопонятиволеизъявленияях |
|
юрисделкисходитческойизнеправпредиидетльнпосыхлок |
|
неправильному, типоказаножевыше.Егоучебниктакжетопитнасв |
|
пучинеказуистик |
и. Dernburgтребует,чтобымы,нап, ринавмернялируго |
категорическиевывпопринятиядыводунаследства<41>,недоказывая правовую,икоторойзродуследуетсоответствующийподходкинституту. Еслионрассматривпринятиенаследствапростокает восприятияволеизъявленудент,токактогдавозм,чттостжноиз приведенногоунегопримера,несмнасвпрямтряизъявлениеопринятии,
выставленноеокнедома,все |
-такинесовершаетпринятиянаследства?Как |
Dernburgприходитквыв |
оду,чтолюбоепринятиедолжнобытьизъявленотак, |
какэтос образнодлятакогактавсо тветствиижизненнымиотношен? |
ями |
Явлипоследнееяетсядействительнотемсредствдляпрак,комикиорое |
|
Dernburgхочетпредложить?
--------------------------------
<41> Erbrecht (1905). S. 407 ff. sub Ziff. 1.
Dernburgжелает,далее,признаниеотцовстважденногобребенкааке, какипризнаниеотцовстребенка,рождвбракае,всегданного
нноразнсмыйсл
кнетребующее
рассматркакволеиприменятьватьзъявлениякним§ 116 ff. BGB <42>. |
|
При |
||
этомзабывается,чтом такжножеуверенностьюйутверждатьобратное. |
|
|
|
|
Встаетво:почемурос?Пркследовалотивгобыпредприноспариваниемать |
|
|
|
|
вследствМожетпорокаволи? ливообщенаступитьобязанновозместить |
|
|
|
|
вредпо§ 122ВсеэтоспорныBGB? |
|
|
евопросы,которыененаходятответау |
|
Dernburg'а. |
|
|
|
|
-------------------------------- |
|
|||
<42> Familienrecht (1903). S. 222, Ziff. 6 bzw. S. 287 IV. |
|
|||
ТочнотакжеDernburgнедаетнималейшегопроясненияпов ду |
|
|
|
|
использованияожнойочеважнойпрактике |
|
|
нормы§ 151 BGB <43>. |
|
-------------------------------- |
|
|||
<43>СогласнопредметномууказателюучебDernburg'содержитикни |
|
|
|
|
однслова§го151 BGB. |
|
|
|
|
ТакжепонятнакритикаDernburg',котоонпредпринимаетуюв |
|
|
||
отношениинамипридуман" разграногоичения |
|
|
междусделкой |
-изъявлением |
(Erklarungsgeschaft)иволевойсделкой(Willensgeschaft)"однакопо |
<44>; |
|
|
|
содержэтакританкжениюкастоитчего. |
|
|
|
|
-------------------------------- |
|
|||
<44> Dernburg. Allg. Teil. S. 327, Anm. 8. |
|
|||
Dernburgрассматриваетзахватди |
|
|
чивкачествесделки<45>,дажеесли |
|
охотниксовершилегополномодин.Пегомнениючестве,здесьим ется |
|
|
|
|
"выражениеволи"Последнее. подпадало,однако,такжебщеепонятие |
|
|
|
|
волеизъявления.ЮрисделкуичесDernburgопределяеткуюакчастные" |
|
|
|
|
волеизъявления,которыенаправленыипредлясозчастныхченыдния |
|
|
||
правоотношений". |
|
|
|
|
-------------------------------- |
|
|||
<45> A.a.O. S. 330 sub II, 1. |
|
|
||
Тот,кторассматриваетприсвокачествесделочногониеволеизъявления, |
|
|
||
должентогдаприменятьк положения |
|
|
§ 116какцелявляется,ffчто. BGB |
|
невозможным.Вэтомкакразизаключаетсяпрактичеценноразделенияскаять |
|
|
|
|
насделку -изъяввосделкуле,которуюниевуюDernburgневидит. |
|
|
||
Присвявля,какоебъяснялосьниетсянамиранее,юри" д",ическойелкойпри |
|
|
|
|
которойнесовершаетсяволеизъ" "Но. ,предназначенныемывлениедля |
|
|
||
юрисд,применимыическойелкинему,ате,которыепредназначены |
|
|
|
|
исключительнодляволеизъявлен,нет. Dernburgупустакжечтовиду, й |
|
|
|
|
онсвоимпоследнимутвержденидопускаетошибкм |
|
|
у,вкоторойонобвиняет |
|
других:ониспользуетдляприсвоенияпростопустойерминволеизъявление" ", |
|
|
||
безтогочтдатьхотьбымалейшийанализединственноважноговопроса |
|
|
|
|
применимнорм.ЧегоDernburgдоститем,чтоонсловогает |
|
|
|
|
"волеизъявление"понима |
етвширочайшсмыс?Неявлэтотяеемтся |
|
процесскакразрасколом" понятий" (Begriffsspalterei),вкоторомонупрекает
другихавторкот,пегомнениюврый,ведет"кпу нездоровыманице выводам" <46>?
--------------------------------
<46>ПротивDe |
rnburg'атакженеобходимопод,чтомыеркнутьнигде |
||
понятиеволеизъявлензренияоценивалиисклюточительночкистог |
|
|
|
словоу.УпDernburg'рекотреблеа(s. 327,ивэтомнаправленииияAnm. 8) |
|||
необоснован. |
|
|
|
Какаяпутц усамогонриDernburg',цат |
|
|
ледуетпокнпримереазать.В |
начале§своейкниги107онпр напоминаниечисляет(Mahnung)кчислу |
|
|
|
"волеизъявлений"Далее. ,под Ziffiволеизъявлению"резкоII 4 " |
|||
противоппростые"общенияставляются" (Mitteilung)Во |
. |
-первых,уже |
|
сомнительно,чтоDernburg |
|
|
своемустольширповнятиюколеизъявленияму, |
подкотподпадаютроевсвыраженволи,протитакрезковопоставляет |
|||
"сообщения",ибосообщениясутьбезсомнениявыраженияволи. Dernburg |
|
||
далеепричинапоминаниясляетноваксообщениям,вчемонприсоединяе |
тсяк |
||
нашимсобственрассуж.Ополндаым,чтоениямжеграетссужденияэтине |
|
||
требуютникакихвозражен.Мыпричислялинапоминаниенейк |
|
|
|
волеизъявлесообщениям,ак намерениях(Vorstellungsmitteilungen) <47>. |
|||
Dernburgпричисляетнапоминаниетоквол |
|
|
еизъявлениям,токстрого |
противопимсообщениямнамерставл! ияхным
--------------------------------
<47> Manigk.суммируетRechtsgeschafte:. S. 95. |
Dernburg, a.a.O. |
||
"Напоминенапрнинакакиевленоправпоследствия,новые |
|
||
исключительнонасоо |
бщениеовнутпредс"нЭ.нтихеао,новерленоиях |
|
|
такженевизлагаетсярно.Единственноважнымдляопределенияправовой |
|
||
природынапоминаниявсехподобныхактовявл,чтозаконеребуетсяв |
|
||
ихсоставе:например,должналибытьвсоставенапоминания |
волясубъекта |
||
направпоспролена.дТо,счрхтовочконкреиякиетслучаето, тном |
|
||
ктонапоминает,является,напротив,незначитдляобщейприродыльн м |
|
||
напоминания. |
|
|
|
Dernburgтакженеговоритнам,чтоизэтогоследутакже,а изчего |
|
||
следует,что |
опреактыдеолжнобозначенкакысообщения" ",анеться |
|
|
какволеизъявления" "Как. претитDernburg'укультобозн,указанноечеий |
|
||
разгранявляетсяичемнымчение.Понятно,чтожесткаякритикаDernburg' |
|
||
требуетточнпроверкитого,чтойонсамхоче |
|
тпредложитьнаукевместотак |
|
критикуемыхимреформистскхватаетустремле.Егоученне ниюй |
|
|
|
принцип,ниметодикиисследованияедения,есличем |
|
-топодобном |
|
вообщеможидтир данномчьслучае. |
|
|
|
|
|
§ 15 |
|
СовсиначедобстоитломуPlanck'а <48> |
|
,вчьемко можноентарии |
|
ещеменьшеожидатьувидетьпринципиальнуюточкузре.Итемменееия |
|
мыполучаемориеотнотирывсехпорныхительновопросчеткове обоснованпозицисамогоавтора. ие
--------------------------------
<48> Planck. BGB, erlautert I (1903) (3). S. 203 ff.
КакPlanckнистараетсяпредложитьграницымеждупрямым(ausdrucklich) имолчаливым(stillschweigen)волеизъявлением<49>,оннесмогприйтик какомупригодномурешению.
--------------------------------
<49> S. 204 Ziff. 1.
Снашейсторнеоподныбходимо,чтонаеркнутьработаетканадне решаемой,видимо,принципезадачей.Сколькобылосделанонеудачных попытокнайтиразличие!Ивсежемыдолжныповторить,чтоуже говорилосьвышеобщемюридическомпостроении границыпонятияопределябосклнаучноюпотсячительнозакнам лог, исогласнобокицелеслиборазности, жембытьгутвыведеныиз позитипра.Дотехпорвпоканогопонятправопорядкевпозитивномне
определеноинеописанопо своемусодепрпомощижанпр юменимых н,ормстаедоступнымтолькосяпервыйпуть.Итутследуетвспомнить,что
говорилWindscheidпустьиприменительнокуженеподходящему<50>, сегодняпримеру:тот,кпринимаетоучастиевнаучнраб, ожеттей построитьпонятюриспруденциив такимобр, онсчитаеткзом целесообразным.
--------------------------------
<50> Pand. 1. S. 267, Anm. 1.
Чемменьшеиспользуютсяпозитивныенормыспор,темогоятия меньшеоснованиймыдляеемопределениясодержания большстептакоепонятиейниявляетсяисключительнонаучным,тем большесвободыдаюриспрудетпостртако.нятенИтакгоциияям образомобстоитделоразграпопрямогоничениемятиймолчаливого
волеизъявл,ккоторомунашений зложениеещедолжнобудетп .рейти Так, Planckсамсправедлиотмечает<51>:вопрос,я лпрямымяетсяив
смыслеBGBволеизъяв,прикотнесляромленепосредственнониеду исключитеизегобуквасмыс,льнотод ькабытьлжнагонайдена путем олковапозволяет,не датьниположительный,ниотрицательный ответ. предлагаетPlanckприниматьрешенияприменительноккаждому конкретномуслучаю,исходяжизненныхсоображений.
--------------------------------
<51> Planck. S. 205 oben.
Planckжелае т,по -видимому, (a"a"."b")ввести.Oдве.различные категорииволеизъявлен.Ихнеобходиморассмотретьдатьнеобходимыей поясн.Сле,однако,нияиметьуетввиду,чтолеизъявл,котороение
онятий.Содержания
онятия,втем