!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ

6Его.обоснованию,взятомуиз§ 118протфактBGB,отиворечитчто

указанныйвэтомпараграферасчет",чтонедостатоксерьбудетзности

сокрыт",вовсенедолжен

бытьраспознаваемдлядругойстороны,какуже

доказываранее<61>Есбыпризнавлось.необходимостьраспознаванияли

любоговнутренннамер(Erwartung),какепредлагаетниягоIsay,тополучалось

бы,чтообязательствоповозмещениювредасоответствии§

122никогдабы

невознул,совершившегоцкалолеизъявление.Почтоеслиегому

изъявбыбыничтожнымлениесогласно§только118тогда, онвыразилгда

соответствующеенамерение,товсегдабылпримтолькослучайним§ 122

II,аслучай§ н122 I,

апротив,всегдабыисключался,потомучтодругаясторона

покрайнмердолжнабылаейвлюбомвыраженннамерениираспознать

осничова,т.е.ножностииееискренностьизъявления. Isayоднако, <62>,

выдумываетнечтосовершенношибочное:намерениеяк бы

можновыразить

объективно,аадресатприэтомнебудетдействоватьнеосторожно,

распег.Либотребуетсязнаввырнажмкак( Isay');ниерениятогдаможно

инеобходимотребоватьинтересахдругойстор,чтонаимеланыб

возможностьраспознатьнамер

ениевконкретныхотношениях,..чтоона

должнабылараспегвсмыслеознать§ либо122распознаваемостьнеII;

требуетсявообще.ПочемуприэтомIsayтрещеибуетвыражения" "ожидания,

еслионделаетэтонеисключитвинтердругойстороные,льнокотсах

орая

должнапонятьнамерениялица,совершающеговолеизъявление?

--------------------------------

<61> Manigk. Rechtsgeschaft. 114 ff.

<62> S. 17 bei Ziff. 2b.

Isayполда,чтолегавслучает§нетолько118неимеетсяв, ли

напрсозданиевленнойдухо

вногопредставленияуадресатаизъявления

<63>,ноналичествуетскореедажсовепротивоположнаяшенноволя.При

этомIsayупускаетизвиду,чтолицо,совершающееизъявл,дажпутемние

неискрволе,изначальноннегозъявлениявсегдахочетпородитьудругог

о

лицадуховныепредставления,котоответствуютрыесодержаниюэтого

волеизъяв,поскотолькотакимобразомькуениямогутбытьдостигнуты

различныецели

-розыгрыш,обучениет.п.ЕслиА.предлагаетсвоемудругу

Б.высокцензанеобычайноуюплохиекарти

ныдилетанта

-художника,

которыйненашелещениодногопоклонникасвоеготворчества,ожидая,чтоБ.

ненастолькоглуп,чтобынераспознатьшутку,то,разумеется,онжелает,

чтобыБ.узнализначальномсодержанииволеизъявления.Устроить

розыгрышвозможно

тольковтомслучае,еслиистиннзадумкасрженезуя

восприсоз.Ннэтоималнигическиуказываетмтсясамаприрода

розыгрыша.Еслия,чтобыобъяснитьмоимуче икамвекселяститут,

выписывпередимсвоаюбственныйвексель,тояпервуюочер

едь

опять-такихочупородитьинтеллектуальныйрезультат,соответствующий

содержанмоеговолеизъявл,нонесцельюпринятьнасениябя

обязательство, цельюобъяснитьимзначениедействиеюридического

института.ПрозрениятивчкиIsay'следуетпоэ

томувозразить,чтодажеэто

7Далее. привIsayрешенодпрногоит.иОнрешмигорает

противопрешениеотивоположнойсочкеавляетзрения, задумываясь,

что егопротивники,возможно,решаютилиобосиначе,чтоовываютнередко

встречаетсятам,гдеобоснованделаобстопл,чтосамоихопосебетем,

разум,ничобъясняетего.тсяПерейдем,однако,при.Набольшомеру

винномаукциоповышениеценына100ма

рокпроисхобычнодитсто

поднятиемруки.Если"А.даже, незадумываясьобэтом,поднимаетруку,

чтобы,скажем,подозвруг,которогоувиделать,ааукционер,принимаяэтоза

повышенцены,продабочкуизаэтуенацену,посколькуниктоне

предлагает большую,притомчтоА.кот, всоответствиирыйнормальным

течениемаукционабольшеничегонедолженпредпринимать,тутжене

заявляетпротестинеисправл, волеизъявляетсявление

действит.Можлионеговдальнейшемльнымтоспорить

- другойво

прос"

<64>.

--------------------------------

<64> Isay. 25.

ИзэтогоIsayтутжезаключа:Субъ" элементволеизъявленияктивный,

т.н.волянасовершениеизъявления(Erklarungswille),действитвовсельности

неявляетсяволей,непорпоследствийждает.В

полнедостаточно,чтобы

действующеелицознало,чтоизегоп бусдениязаключениетланоего

воле" <65>.

--------------------------------

<65>Также52:Воле"изъявлениестьповедение, которогоможн

сделатьопредезаключение,предпринятоеенное

лицпониманиемс знания

возможностисделатьизнегоэтзаключение".

Во-первых,совсемнепонятно,какимобразомэтопредположениедолжно

объяснятьсярешениемслуча,предпринятымIsay'ем;ведьА. поднятии

рукивсоответствиипримеромвовсеничег

онеподозревает.Требуемое

концеконцовзнаниедействующеголица(Bewufitseinчтоп

des Handelnden),

Дальнейшееобоснованиеэтог

онетрадицирешу гнияонного

отсутствует,онсчитаетэторешениеес ественнымобразомследующимиз§

119Да,еслибымы. толькознали,применяетсяли§ктем119случаям,когда

кто-либоприс вершениикакого

-либодействиявообщенезадумывалсятом,

чтобысделатьволеизъявление,каквышеуказанномприм!Здесьнампокаре

нехватаетосн.Аомогутванийпоявтолькоиопределениязтьсяпонятия

волеизъявления.Новместоэтогмы,какIsay,ходимпокругу. §всилу119

законасампосебеприменимтоль

коволеизъявл.Номыспоримещениям

том,явлнаяютисамомделев мыслеязакволеизъявленияминадействия,

предпринятыебезцелисовершволе. такимзъявлениеIsay,ьобразом

обходитнеобхобоснования.димость

Здесьна дальнейшееоелатьзамечан

ие:можетлиправоидтиак

далеко,что,какввышеуказанномпримере,люб,кттоподниметлькойруку,

будетобремененпоследствиямипредложбольшейцены?Н нияэто

сомнительныйрецидустарелыхвмскихзгляд?Люб,ктповдниметй

руку,попался!

Горескучающемучеловек,которыйнаэтомаукционе

неосмопривелсвоетрительноелонекоефатальноеположение,прикотором

оноднурукуподнимаетвверх,незадумываясьдажеделатьпредложение!

Соответствуетлиэтодей твительноегодняшнемугражданскому

обороту,

основанномунадобнравахых(TreuчтоаукционерundдолженGlauben),

смоттольнареть,укиазатемовправепотребоватьопулюбогоатыничего

неподозревающеголица?Разумеется,аукционердолженбылобратить

вниманиенастольчастопривлека

емоесамимемIsay'поведениелица,

поднимающегоруку.Неужелибыонтогданесмоготличить,подзываеттот

лицо,совершающееволеи

зъявление,было" освеилидобылолжномлено

бытьосведовозмсдложностизаключениелатьпоегоп ведению",тоон

должентогдапотребовать,чтобыпритаквозможности" йсделатьзаключение

наоснволеизъявлевании" (Schlussigkeit)дляпринятия

ешенияоналичии

примереIsay'аовинн

омаукционе.Вопрос,применяетсяли§ктаким119

случаям,гдействующеелицопребывалоошибкеужотнтого,сительно

позливоегообщеляетп всделатьдениевыоегвосовершитьлесделку,

будетизученвдальн.Тамжбудетещейшемрассмотренце

лыйряд

НечтосовершновоепредлагаетнамнноBulowОнпишет: 1<67>.

.

"Выражение"

волеизъявленвытекающее"означаетлица,его

совершающего,созданноежеланиемизъявление,такоеизъявление,которое

желаемоегоинициат,нонедействие, оромстоящееизжелания

изъявле"И.далее: Вол2н.порождияа" посл(Wirkuениедствия

ngswille)

создаетюрисделнеичекаволякнасуовершениекуюволеизъявления

(Erklarungswille),акаксамосделочноеволеизъявление

(Rechtsgeschaltserklarung)Онавоздейству,толькоесливообщем,нается .

возникновениеволинаволеизъявлениекакмотив

,приводящийкпринятию

решенияоволенаволеизъявление(Erklarungswillensentschluss)..." 3.

"Сделочныеизъявлопределяюттолько,чтонизвестноеправовое

последствдолжнонаступи:онобъявляютнечтоь

-тожелаемое,что

-то

должн.То,чтоэтсдоел

очноедолженствование" " ("Soll")являетсяжелаемым,

необъявляетсяинеследуеткаким

-лиобизразомсделочного

волеизъявления".

--------------------------------

<67> Bulow. Das Gestandnisrecht. Ein Beitrag zur allgemeinen Theorie der

Rechtshandlungen (1899) 121, 122, 125, 126.

ТакимпутемприходитBulowксвоейтеории,чтоюр сдестьическаяелка

"желаемоевыражениедолженствования" ("gewollte Sollenserklarung").

Относительноцитирегзамевавшихсякучволеизъявленииюй

нужнотолькозаметить,ч

тоонил какихшены

-лиобо.снованийBulowне

обращаетвнимания,что,если,например,А.говоритБ.:Япокупаю" с оящую

здесьлошадьзамарокX",этисловапоказываютнетольмотивы" ",которые

привеликволе,нотакжезъявлениюсамопонамерениебе

(Absicht). Bulow

необращаетвнимтакжето,чнияакоеволеизъявлениебыло,

например,оспоримовсоотв§е119,слибытствииА.хотелкупитьнасамом

деледругуюлошадь,нежелиту,которуюонобозначил.Такимобразом,

приведвышенныедложени

яи1являются2 ошибочными;потомучто

волеизъявлеоспоримо,несмнато,чтонбылотряиежелаемокактелесное

движение,т..имеласьнепосредственволянасовершеволеизъявления, аяие

потомучтоегос держаниенебыложелаемымопосредованная( воля,т

.е.

отсутствовалонамерение<68>)Впредложении.1употребляетBulow

выражениежелание" " (Wollen)дваразличныхзасмыслах:сначаладля

обозначенепосредственволисовершеаиядейств(unmittelbarerнойиея

Handlungswille),затем

-опосредованнойволи

насовершениесделки(mittelbarer

Geschaftswille),т.е.волинапрпорождавленнойпосл ниедствия

(Erfolgswille)Егоп являестулатигрслов.Внеменьш.сяйстепэтоений

относитсякпредложениюкот3, сутьроержучениягообзът влении

должного(Sollenserklarung)необращаетвнимания,чтоприведенном. Bulow

вышепримереА.выражаетпервуюочередь,чтоонхочеткупитьлошадь.И

это,очевидно,первуюочередьхарактеризуетвсействияповыражению

внутренннамер,напрениягоавленного

пределеннправовые

после.Причинойдствияолженствования(Sollen)являетсяжелание(Wollen),

толькопослтревыразитьднбу,оное,етсякакпоказывает§исл.116BGB,

нетолькоосно,причинавозникнован сделки, составнаячастье,ения

потомуч

тодействительностьсделкизависитотлежащееосновежелания.го

--------------------------------

<68>Ср.кэтомувученииволеизъявленииважныеразличия

непосредственнойиопосредованнойволи: Manigkи. Rechtsgeschaft. 23, 105

приводимыетамссылки.

/"Вестникграждпр",ава2009,нскогоN 1/

§ 7

СистемаZitelmann'<1>восходиткпрежнимспециаисследованиямьным

этогоавт,нтолькоотчасрасоотуказаннымветствуетивышеприменительно

кпроектузаконавыводам<2>автора.

--------------------------------

<1> Zitelmann. Das Recht d. BGB. I. Allg. Teil (1900). S. 87 ff.

<2> Zitelmann. Die Rg. (1889) s. oben § 5.

Мысновавстрздесьвключенчаемпонятиеволеизъявленияд йствия

попринятиюдог,подвора§дающего151ПринятиеофертыBGBбе ("

з

совершенияволеизъотношенииоферентавления") <3>.

--------------------------------

<3> Allg. Teil 89, unter 2b.

Вобщем,замечается:Изъявление" юридизнавыходитчезаскомнии

рамкитого,чтоп нподимаетсязъявлежизни.Дажепонятиеволе"ем

вое

действие" (Willensbetatigung)всеещеслишкузко...Неоделатьбходимо

общийвыводволесторонынаоснованиивнешнфактов". х

Такимобразом,здесьZitelmannутратилтреб,котороеонвание

представлялкачествесуществдляволевсвоизъявлениянного

ейкритике§ 86

проекта.Тамонисключализкатегориидействийпопринятиюоферты(§ 151

BGB)теслучаи,когдаполучаинтеллектуальноофертывообщенеимел

видуникакоговолеизъявления<4>,посколькуэтихслучаяхотсутствует

изъявлениеакцепта.

--------------------------------

<4> Zitelmann. Rg. 142. S. oben § 5.

Следуеттакжепод,чтоеркнутьZitelmannнеобходимостьвосприятия

волеизъявлениядругойстороной(Empfangsbedurftigkeit)связываеттакже

намерениемлица,совершающеговолеизъявление: На "

правленность

(контрагенту)означает:лицо,совершающееволеизъявление,предполагает

(beabsichtigt)восприяволеизъявленияэтилиц.Пмо:этомупри1)прямом

(ausdrucklich)волеизъя, цозъяво,лениидолжнояющеевыбрать

способсовершенияизъявлени

ятакимобразом,чтобыконтрагентполучил

волеизъя; при2)молчалволеленразличиявомзъявлениилежфактах,

которыхзаключаетволеизъявление;нолюбомслучаелицо,совершающее

волеизъявление,должнопредвидеть,чтоеговедеданныйко ия

трагент

господсрешениямэтвопросоввующимихбездальнейшегообоснования.

Преждевсегонеобходимозадатьсявопросом:какимобразом

должна

выяснятьсяэтаимеющаязначениесогласнопозицииZitelmann'воля

спорныхслучаях?Должналионасамабыть,всвоюочередь,выражена?

Здесьстановитсяочевидным,чтонауканеимеетустоямнениявшегося

отношенобращенияпоняти стакиназываея

мымнетребующвосприятиям

волеизъявлением(nichtempfangsbedurftigeЭтимнайденоне

Willenserklarung).

понятие,авсеголишьобозначениедлямножестваюридическихактов,которые

противопоставляютсяволеизъявлен,требующвосприятия. мм

Волеизъявления,не

требующвоспр,должныи,согласноеятияпозиции

Zitelmann'а,вступатьсилумоментаихсовершения.Ночтотьовершение

(Abgabe)?Этоявлеоблнаиестолькодаетжевызывающейвопр,иродойосы

какиполучение(Zugang)от,наоситп,. римерZitelmannуб

личноеобещание

вознагкнетребующволеизъявлениямажденвоспр .Нотияразве

должнобытьсделаноступнымдляв сприятиякругомзаинтересованныхлиц

путемегоопубликования?Развездесьнетребуется,чтобысовершению

прибавилосьполучение?

Развенерасплываетсявсеразличиемежду

требующимне восприятияволеизъявлениями,когдамыисходим

изтого,чтолюбоевол ,кизъявлениеоногдапередатьлжнокакую

-либо

направленияволеизъявлениячто,однако,есликругадресатовволеизъявления

более-менеевелик,тордолжначьидтиужеволеи

зъявл,нетрениибующем

восприятия.Эторазличие,которое,какпоказываетпримерспубличным

обещавозн,сталоагражденияиемфактическигосподствующиммнением,

кажетлишенвсяоскихн<7>ымований.

--------------------------------

<7>Обэтомвглаве5 (

настоящемпернеприводитсяводе.

- Примеч.

пер.).

Дажевстользначительндляпрактичерабсрасомтысматриваемымикой

актамипунктеучениедемонстрируетнедостатчеткогопостроения.княтий

Идействит,какможбытьяснымепольтребующегонеятие

восприятия

волеизъя,когдасамопонятиеволеленлишенозъявлениясности?Тем

болеечтокатегориянетребующвосприятияволеизъявлениялежитгона

границе.Вэтукатингпопгдариют дейскиедают,ко,несмотрявияорые

навсякуювидимость,вовсенея

вляютсяволеизъявлениями.Посколькуне

находитсяникаадресата,когополучитьрыйлженволе,ихзъявления

откнтребующосятвосприятияволеизъя,немпро, веряялениям

дейстлионвещсеипоптевльнокатегориюдают,укавзавконенную§

116 ff. BGBПоэтомуздесьособенно. необхрегулирпограничныхдимование

случаев.

ВэтомотношZitelmannвенасниидетвнеправильномправлении.В

частн,авторутверждаетсти,что§вто116предложениеое),( 117, 122, 123 II

BGB,несмотрянаихбуквальноесодер

жание,распространяютсятакжеина

принятиеофертыпо§ 151одненадругиеBGB,конетребующиевосприятия

волеизъявления.Невызывасомн,чтор дакцияэтихнийнормнеоправданно

ограничкругихпритолькомененияваеттребующвосприятиями

волеизъявлениями;ноонскореепоэтоприковсемнеуенимытребующим

восприятияволеизъявлениям,еслитолькотаковыеправильотгра. ничитьо

Следует,например,рассматривтакжезавкачествещ тьние

недейвследствтесиму,есонолибылоьногояцииисполнено

стаким

намерениемвсоглз интершенл сциеосовльюбмдругогоанныма

лица.Такимжеобразомтребуетисследованиедругихялучаевнапредмет

применимостик соответствующихнорм.Ведьзаконодательимп ред

собойтольконаиболеечавстр

чающиесянапрактикеслучаи. Zitelmann,

однако,ошибаетсяотноспрофертытельнонятияпо§ 151здесьонBGB,

такжебольшенстоитнапозициях,высказанныхегокритикепроекту<8>.

Авторсовершенноверноуказывает,чтоследуотличатьн действитель

ные

сделкиотнесуществующприходим<9>Гдемы. квыводувозьмем( по

известнымпричинслучайпринятияофертымпо§ 151чтоэтодействиеBGB),

"осознанноидоказательновообщеникогданепредполагалоськак

волеизъя" там<10>,согвыдвинутомулениеасно

Zitelmann'омпринципу,

вообщебольшенельзяопер§исл116.роватьBGB,тамнеможбытьиречи

онедействитсоотве§ 116тльноспредложениествииое()О. сутствие

Leonhardвсвоемучебнике<11>высказываетсяпозначительно" бол

ее

сложнважномуи отгрпросузаниченияключениясделкипутем

молчанияиливолеизъявленияотношениист другроныдействий, х

котволеизърыевпринципенеявляются"ениями<12>Онконстатирует, .

чтод стойноеосужд, всесуществующеения

ловоупотребление,

принятоенемецкимюридическимсообщ,зачаест" вомественныеую

дополненияксделкам(Geschaftszusatze),которыенижелалисьнивыражались

называетобязательнымитолькопотому,чтоэтоготре оборотауютычаи

(Verkehrssitte)илидопо

лнительныйзакон". Leonhardуказываетдалее,ссылаясь

наEhrlаи Ziа,ch'чтоtelmann'вновейшей" юриспруденцииобнаруживается

очевитенподвозможнаяенцияограпонятиеостимолчичиватьливого

волеизъявления"Он.отмечаетэто,п сколькувследствиетакого

ограничения

значителишитьфактыдо жсвоныюридичейсилы.яНеслескойдует

"изтеоретическихсоображеуместностипрямформывийлеизъявления"

терятьправовуюзащитутам,гдел общестжитнеобходимостьвнейенная

<13>СловаПро. ,чтовкоколов

нклюдентномдействиисодержитсяне

волеизъя,а д йствие(Willensbetatigung),лоенпредставляютсобой

"путавчеткомницуемецкслово"употреблениимРешение<14>вопроса, .

явлпоследствволеизъявляютсяимолчал,котвогос вершаетсяроения

путемвоздержанотдейств(Untatigkeit),принципеиясделочнымиилине

болеечемпростовозникающимииззаконане(зависящотволе),изъявлениями

Leonhardхочетпоставитьзависимостьоттого, "лидводитзакподн

понятиезаключенсдволелкиизъявлен

иятакжеи случаизвестного

воздержанотдействи,такимобразом,ияжелаетлиподчинитьих

Опасения,Leonhard'поводувозникающейбеззащитности

необоснова;какнеобоснованнотакжеито, ны

чтоонвконце, цов

анализируявэтомотношезакон,отрицограничениеиипонятияет

молчаливоговолеизъявленияПоскольку<15>еслиюриспруденция. по

известнобъясненнымпричшекито,намшлачтобыограничитьу

понятиеволеизъявления,аэтим,

соответственно, и молчаливого

волеиисключитьзъявленияизегообластиизвестныеявленюр дическиея

акты,этонеозначает,чтоэтимбущемдетихсиилправоваяенаи

защита.Развеtacitumримлян,которыйпривелихpignusпризнанию

молчаливогос

оглашенияст бязательсрон,потерялсвоюсилуоттого,чтова

сталсегодняpignusОснованюридическойегоlegate?лызме, нилось

долженизмени,посколькуотэтзависитьсяогоправильноерассмотрение

правоотношений.Гдеюридическаясиланевосходит

болеекволеизъявлению,

будьонопрямымиликонклюд,тамнеимзначенияетволянтнымсторон,та

неможбытьреобошибкечи,тайнойоговорке(Mentalreservation),симуляции

пред,ставительстведелкоспос.Применцелгруппыобйорменэтомостиие

случаеотпадает.Нетеоретические" соображеуместностипрямойформыия

волеизъявле"кажутсятутопределяющими,носамомиялединственный

имеющийзначениепрактичевопро:какследуетправильнокийрассматривать

такродапргов?Вособенностиотношенияу

читывая,чтоLeonhardсам

подчеркиваетважностьвопросаимнорм,этаегонениизрениячка

представлнепон.Обсуждаемыеяюридическиетнойетсяактынедолжнытерять

правовуюзащитупопричвыделенияизнехопределеннойобласти,

которуюонипопадали

поумолча,ноонидолжныюполучить

Leonhardвопрекивсемэтимсообпроводажендругоммес<16>итяме

четкоеразличием сообщенижду

емволи(Willensmitteilung)ивыражением

воли(Willensauperung)Оккупацияспецификацияявлтолькоются.

выражениямино<17>,несообщениямиволи.По

-видимому,автор

рассматриваетволеизъявкаксообщ,посклениеонговоритльку

позднее,чтокв л

изъявлениямпринадлежаттакиедействиясторон,которые

должныбытьвоспдругимл ,чтобынятыцонолибомподчинилось

побужденнапом( ,растидюнаниео),ржениеговоралибо,чтобычно

происх,сталоуправомоченонадитопределенповеде.Со тветственноиое

,

выражвослеибыдовалоразделниянатак,коитребуюттьорыевосприятия

(этов ле),такиезъявл,которыенетртаковогониябуютприсвоение( ,

обоснованиенановомместежительства).Необходимость" восприятия

обозначаетсяв BGBсловомизъявление" " (E

rklarung)Подизъявлениями, .

частн,какэтиделаетостиBGB,всоответствииправильнымнемецким

словоуследуетпониматьтолькореблениемтакиевыражения,которые

ограничвключениемнегоцелисновершения?Поэтихславтораов

указанныеранееразмышленияLeonhard'с

критикойограничения

особенностямитакжесодэтуобщуюржатьчерту.Тогд

аакты,котвообщерые

неявляютсяволеизъявлениями,выпадтакжер молчаливогоютмок