Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ

.pdf
Скачиваний:
0
Добавлен:
16.05.2023
Размер:
814.41 Кб
Скачать

контрагентвых:быв,чтаетвоонет,бываетбще,чтоимеющееся

 

волеизъявлениенедолжнобыть

 

полученокем

-тоидостаточно,чтобы

заинтересованноелицоуз инымалоемспособвременико ,когдананего

 

 

распространяюнапрашиваетсяееправовыепослед"Зд. есть опросия,

 

если,однако,впоследнуказаннслучаевсегдамдохмпкрайнейодит

 

 

мередоболеепозднегоаина тересованнымиялицомнапример( ,случае

 

сзавещанием):чтослучаетсяволеизъявлениемтехслучаях,когда

 

 

контрагилииныучастникиевпринцнтотсутствуют?Наумпериходит

 

 

оккупацияоставлениевещи.Недолжлипр н

 

 

авопорядок,особеннокогда

согласноEndemann'утребуетсятолькозавершениеюридичсостава, ского

 

довольствоватьсятем,чтоохотнлесупринимаетзаполукдиченнуюь

 

простововладениепомощьюanimusПростойзахввладенияdomini?

 

 

невозможнорассматр

ивдажекактьизъявлениеanimusпосколькуонdomini,

 

можетследиизовдругогоатьсемнаме.С стороныугойения,акт,без

 

 

сомнения,вступаетсилумоментаосуществленияуказасостава;неного

 

 

тогда,когдаanimusвыражен,скажем,конклюдентнdomini

 

ымдействием

присутстлицу.Завершениеующеолинасамоделевовнемтожсуамое,

 

 

чтоизъявлениеволи<46>Посколькуволясформирована. моментсовершения

 

осуществляющегоеедейств(animusприкоснованиюводитприобретения),

 

котороенеможбытьн

 

азваноееизъявл,новмстемреализуетстением

 

демонстрируетеекакистиннуюсформировавшуюся,какмоглобы

 

изъявлениеТот<47>,ктонкрзав. волиетноершениесвязывает

 

 

реализацюридичсостава,нимеетйскогощеоснозаявлятьсвязианий

 

с

этимоналичииизъявленияволи.

 

 

 

--------------------------------

 

<46>Ср.обэтомдалеезамечаниякработеM..Rumelin'

 

<47>Отом,ч.н.о corpus

 

-действиякактаковнемогутбыеть

 

волеизъявлениями,см.: Manigk. Rechtsgeschafte. S. 31 ff., 99 f., 109,

126, 191 ff.

Этизначительошибкивпринципахдолжныявноыеобнаружитьсяэтого

 

автораип азбореиотдельслучаев.Одолженбыыхрассматриватьслучай§

 

151следоватBGB,раздеволеизъя,неьнотребующихсвло нияхго

 

восприятия.Ноэтойг

лавеон,однако,отмечает<48>,чтослучай§ 151 BGB

 

"лучшевыд,посколькулитьв пециальнормынедействуютдляные"его.

 

 

Здесь,получ,открызаявляется,чнитооднапрнормавовая,имеющаяся

 

дляволеизъявлений,неприменяетсякслучаю§ 151 BGB

 

! <49>Ноэтомуснова

прот,чтоиворечитавторсамутверждает<50>,чтоэто" леизъявление,не

 

требующеевосприятияпосвоейприроде,справедливорассматривается

 

Кодекактребующеесвомсприятия"Я.полагаю,чтовсмыслепредыдущего

 

утверждениянеобход

имосказать,чтоэтотслучайвообщенерассматривается

 

Кодекакволеизъявлениесом. Endemannхочтакжзд уклонитьсясьот выраженпринятиемолчаливое" договора" <51>.

--------------------------------

<48> S. 316, Anm. 5.

<49>Поскэтследуетоизльку

содержуказтутанEndemann'омияного

примечания8след.(),гдеположения§ представлены116применимымикff.

 

волеизъявлен,нетребующивосприятия. м

 

<50> Anm. 5.

 

<51> S. 327, Anm. 9.

 

Принятиенаследтакжерассмтваздесь<52>триваетсяПриэтом,од.

нако,

отмечается,чтонимеетполучателяизъявлениятомс ,чтоыслеоно

 

вступаетсилупосрдейподпринствосуществления(омтиюволи).

 

ЕслиEndemannпризналэто,напрашиваетсявывданный,чтослучай

 

вследствиеэтойпоследнейхарактеристики

долженбытьобъединенсдругими

случаямитакогожев пдалученная,такимобраз,группадобытьлжнам

 

вообщевыделенаволеизъявлений. Endemannвидит,чтоегруппео

 

волеизъявлен,нетребующихвоспр,находвятйидак:такиея,овся

 

которыед

ействительпредляназпозисоблюденияначены

 

(завещание),такие,которыедействуютсамипосебе.

--------------------------------

<52> S. 316, Anm. 7.

Склонноправсистематизированиюльнобсуждениюму

 

неоднозначныхслучвидна,т обевким

разом,внимачитиуельномуателю

этогоавтора.Нехватаеттолькорешитказатьельноотжившихстия

 

принципов,поэтомупредстаучениневлоевбоднотутреннихное

 

противоречий.

 

Endemannсправедливодалееприобсуждволирекомендуетбниием

 

аккуратноограниченныйвопрос,однакосразужеисходитамизпостулата:

 

"Волянасделкукакчастьсоставаюриднеическойелкипринимаетсяво

 

внимание" <53>Этотисходныйп.унктпоженеправильноомувыбран,что

 

законтам,гдеизъявленесовпадаетнуие

треннвол,провозглашаетей

недействительностьволеизъявления.Поэтомутот,кутверждает,чтоналя

 

сделкунеявляесосчастьюавнойясделкитава,упускаетизвиду

 

положения§ 116Следовалобыпричислff. кBGBсоставуюр.идическойть

 

сделкивсе то,посрчегообуслдствдействитомвленапослельностьдней <54>Действитель. за равнтепеникакойаличияость волеизъявления,такотналичиясоответствующейемувнутреннейволи, поэтомуобаф должныкторабытьобъявленыэлементамисостава.В разрешеэтогообщегов нпросаииедопустимоделатьуступкунивпользу теорволи,нпользутеорииволеизъявления.Еслихотетьправильно ответитьнавопрос,чтопринадлежтолькоксоставуюрид,елкической

посеремеждуэтимидвкрайностяинемя

миможнонайтиответ,который

Endemannвостзаимствуетльномиз§ 116посколькуонвместеff(. BGB,

господствующиммнением)находит,чтозаконтожезанялпромежуточную

позициюприотнаветеопрос,докакойстептрепрбуетсянивонимать

вниманиеволю<

55>Носэтим.никакнесогласуетсяпозиция,чтолько

волеизъявл,ноневоляявлясосечастьюниеавнойяоставаюридической

сделки.Самзакподнкталкиваетому,чтобырассмобфкактриватькта взаимосвязанные.

--------------------------------

<53> S. 333, Anm. 2 bei a. <54>ИэтотвыводEndemannразделяетвсвоихрассуждениях(s. 337, Anm.

12):Такназыпороки" ваемыелитносятнедосоставататкамя юрисд"ическЭтопелки. лнпротиворечитйстьюпроцитированномувыше замечанию(s. 333, Anm. 3) .

<55> S. 334, Anm. 4.

Endemannсправедливосмыго подствующеголемненияподчеркивает,

чтоистинволя,которуюнаядлежитисследоватьпритолковании

 

соответствии§ 133неявляетсячемBGB,

-тотаким,чтобыловыражено

признанситуацииоснов

 

ательномразмышл<56>Совершенноверно.,нии

чтонеследуетсвязыватьвопростолковазаконодательнымия

 

регулипорволи.Нопочемукванием?Какмыприхкэтодимму

 

известномупрактическпринципу, толкованиемулеизъявлениянеможет

 

учитыватьте

обстоятельспоказывают,которыеобъек наличиеивнопорока

воли?Очевидно,такиеобстследуетятельстваучиприыватьолковании,

 

однакотолькотогда, онигдабылиочевидныдляконтраген.Почему?Ответа

 

должензвучатьследующимобраз:потчтовому

леизъявлениеявляетсяне

чеминым,каксредствомсообщенияволи.Все,чтообщеноучастнику,

 

учитываетсяпритолковании.Что,напр,со небтивыло,щеноне

 

принимаетсявовн маниетолковании;наэтолицо,совершающее

 

волеизъявление,должнорассчиты

ватьпосмыслу§ 116имиритьсяff. BGB

этим.

--------------------------------

<56> S. 336, Anm. 7.

Именноздесь,какдолжнобытьпродемонстрированодалее,возникает,

 

однако,вопрос,котдэтогоромуедвалипридзн:аследучвалин ет

 

приниматьво

вниманиепритолковаобстоятельствашни,которыеи

объективноотражаютвнутренвообщефакторы,еслионибылипр нципе

 

распознаваемы,илидляэтогоещенеобходимо,чтобыонибылираспознаваемы

 

непосредствеОчевиднодляучастников? ,чтоответ

этотвопрос

находитсявтеснейшейсвязипонятиемволеизъявле.Есливосприниямать

 

волеизъявление,какэтоделаютEndemannдругиеав,токаклькоры

 

объекволи,тнеивдолжноиметьзациюначения,былоливыражение

 

доступноконт.Еслирассматгенту

 

ривегокасредстьксообщения,тово

последнийфакторвдействительностиважен.

 

Естьещедругойсвязанныйэтимипринципиальнымисоображениями

 

вопрос,имеющийпрактизна,котчениебскоерыйльшинствоавторов

 

вообходятстороще,а Endemannннегоойа

отвечаетскользь.Ав ор

утвержд,чтообязподоказываниюетнностьналичияуказанныхв § 116 ff.

 

BGBпредпосылокпорволилежитковнасамом, цезъявившемволю<57>.

 

Всвязиэтобрмнсебяавниманиещаетоднозамечание:Возложение"

 

бременидоказыван

ияиме,однако,ещевтороеважноезнач:ононие

 

значительноограничиваетпредъявлениетребованнаоснованииош, йбк

 

посколькуудьятольковтехслможетчаяхбытьубежденврешающем

 

влиянииошибки,гдеоснованнезнанияпричисноледуютиз

 

 

обстоятеделатакимобразомьств,чтопрактическиэтимоправдывается

 

извинитеволеизъявлдслучаевьнедосмотраость,н внния тельности

 

т.п.".

 

 

 

--------------------------------

 

<57> ЭтоSневерно. 339,постолькупосколькуAnmобязанность. 15.

 

доказыванию,разумеется,несеттот,кссылаетсяонапорокволи.Третьелицо,

 

например,должнодоказатьсимуляцприволе,еслионозъявлениию

 

ссылаетсянаегоничтожность.

 

 

 

Этозамечаниесамопосебеправильно.Нот,чтонемсо тветствует

 

здоровомуправосозна

 

нию,должнобытьобоснованонаукойправовойточки

 

зрения.Мызамечаем,что,например,в§ 119внутренняяволяBGB,котораяне

 

былараспознававоле,имюридизъявленииетмазнатойчемере,ниеское

 

чтоонапорождправол,ицазъявившегоетволю,оспо

 

 

ритьволеизъявление.

Важныйвоп,едвалиросзрешенныйдонастоящеговремени:какимобразом

 

лицо,оспаривающеесде, лспоракуучаедоказывсвоюошибку?Наукает

 

обходилаэтотпунктчениясопасениями,котохарактеризуыепрежнюют

 

манеруобсуждениявс

 

ехвнутюреннихидическихфактов.

 

Рассу,лежвосноведенияащиеспорамеждут волитеорией

 

волеизъявления,давнобы,дажепригоспрежнегоодстпра,потеряливсва ю

 

актуа,есбывозниклаьностьияснпключевстьвопр:какимобразоммус

 

доказываетсявнутреннийфакт,колибоыйпровыраженномутиворечит,

 

либовонедолженбщебытьвыражен?Тот,ктоизучаетаргументы

 

экстремальнойверсиитеорииволеизъя,видит,ч ечениеозниклолев я

 

оснизопасениявномпередневозмосложностьюили

доказывания

восприятиявнутреннихявлений,напримерошибки.Авторнастоящейработы

 

самсноваиспытыватакиежеопаспривведенииниякатегорииволевой

 

сделки(Willensgeschaft)Ивсе

.

-такиэтопасениядолжныпоказаться

 

необоснованными.

 

 

 

Есключевойи

 

опросдоказуемостивгражправесихпорнском

 

яснонеразрешен,томыбыиспомощьюпривышееденногоуказания

 

Endemann'анесмоглибыначатьпоискправильреше.Возникаетыхий

 

вопрос:можетлисудьяучитывазаявленнуюошибкустороныьтолькотам,

 

где

основаннезнанияипричиснаноледуютизобстоятельствделааким

 

образом,чтопрактическиэтимоправдываетсяизв волеизъявлениянительность

 

дляслучаевнедосмо,невнит.п.мИлиссылка?рательностинаошибку

 

вполнедопустима,еслиза нтересованн

оелицопрпринимаетстообязанность

возмещенвредасогласно§ 122ичегояз,какпредставляетсяBGB,исходит Gradenwitz?Онговорит<59>:Есонли(,<58>допустившеецо" ошибку) осведошибке,еймлентоонможетсвободновыбирать,оставатьсялиему

сдоговорилижелатьизбавиотнегомпутемоспариванияься.Контрагенту

 

остолькоаетсявозмещениевредаразмеретакназываемогонегативного

 

договорногоинтереса"Будет. пок,чтокзанонтрагостаетсяещеи нч уо

 

иноечтонамтогданетребуетсяз

деиськусственныйисомнительный

обходнойпуть.

--------------------------------

<58> Gradenwitz, Anfechtung und Reurecht bei Irrtum (1902). <59> A.a.O. S. 3.

Уженаэтомэтапенамприхсновавыделитьдитсяузлмовсвоймйнт проблемы.Тот,ктовыхватыв аето дельныевопросы,необнаруживаяглубоких связейсовсемисхожипроявлениями,неможетприйтикясности.Он

исхвмногомдитизуженеприменпринцтолкованиимых§п 116в ff. BGB.

 

 

§ 10

 

 

Весьмасолидныйвкладпрояснениепробволемыизъявлен

 

 

иясделал

Wendtвраб,вкотобнаружитьеоройэтуматпредполагалииюпоэтому,

 

 

 

ксожалению,уд малойлиливнимания<60>рассматривает. нейWendt,

 

 

 

средипрочего,бездействие(Unterlassung)какволе,иегозъявление

 

 

 

рассужденияособозаслуживают

ого,чтобымыснимиознакомилисьвних

 

разобрались.

 

 

 

 

--------------------------------

 

<60> Wendt O., Unterlassung und Versaumnisse im Burgerlichen Recht (1901),

s. Также219перffв.печатано"ArchZivPraxи92;интересующаянас .", s. 91

 

 

 

частьнаs. 92,

1Следующиедалееff. цитатысделанынаотдельнуюработу.

 

 

Wendtсправедотдепонялмолчаливогояетволеизъявлениявсе

 

 

волеизъявления-фикции(fingierteЗдречьидетWillenserklarung)сьо

<61>.

 

правовыхнорма,которыеприписываюткому

 

-либо,ктн

асамомделене

изъявсволю,волеизъявлялопределенногосодиржанияние

 

 

 

предпирассегом,ываюткбудтотривконсвершилакоеволеизъявлениеть.

 

 

 

Приме:одобреп изнаполученнымие,наследствопризнается

 

 

 

принятым,молчаниепризнаразретсяшени

ем,завещательныйотказпризнается

 

отмененным.Прииспользованииэтихфикцийнепереходятоценкедругих,

 

 

 

значдляительстиннволеизъявленийобстоятельствых.Положение§ 1956

 

 

 

BGBПропусксрдля("каткотназаследможетбытьстакимпоренваже

 

 

 

образом,какпринятиенаследства")служитповодомдляWendt'подробнее

 

 

 

рассмотретьважныйвопрос:должнолираспространятьсяэтоложениенавсе

 

 

 

случаиистечениясрока,урегулирзакпондообразомва,бивнныеым

 

 

 

какойстепенитогданормы,установленныед

ляволеизъявлений,применяются

кэтимслучаямволеизъявлений

-фикций?Из§ 1956помнениюWendt'а,BGB,

 

вовсенесл,чтоприобретдуетнаследвследистниесваечениярокатвие

 

 

 

имесдеприродулочнуют.Рассматрвопрос,явлпропускяетсяиваясрокана

 

 

 

отказ отнаследствасделкой,волеизъявлением<62>,пытаетсясначалаWendt

 

вывестипонятиемолчаливоговолеизъяв,поскслучаяхолькуения

 

бездреможидтичьйствнболеечемобяэтом.Праводопускаеттакжеfacta

 

concludentiaвкачестзаменыпрямоговолеиз

 

ъявления,такчтобывает

достаточно,чтобывкачествеоснованиядлянаступленияизвестных

 

последстввыступалоповеделица,к йгданоиезвосдевыводляетать

 

егов.Дальшелесогласиеюриствотнэтогопошениивнезаходитят.В"я

 

определенномсмыс

леэтихнескположевполькиххватает, ний

 

особенностипрактическаяюриспрудевыглвполэтимдитнеция

 

удовлеигоотвсегоовойеннпротказачегокакмертвойьсяеории.

 

Вмстепрактстемтакженерикаспыдкопотребпроываетникнутьость

в

спорныевопросыглубже,ипреждевсеготогда,к участникигда

 

заинвт,омересованычтобыдальнимвозможностьйшемопрокинуть

 

сделанныйвывод,отказатьсянего,оспоритьегоеслиупотреблять(

 

техническоевыражениеученияюрид)"ическойелке<6

3>.

--------------------------------

 

<61> Wendt. S. 223 ff.

<62> Wendt. A.a.O. S. 227 ff. <63> A.a.O. S. 233.

Wendtвотличиепрактическивсехавтдпослеровнего

 

ввязываетсяспобозначенияхр .Егоключеввопркудазносй:чительнее

 

"Поскол ькуволеизъявленияоспоопределенримыоснова,то нымиям

 

возникаетвопрос,молитоженоамсказатьиомолчаливыхе

 

воле,иэтотзъявленияхжевопросповторяется,разумеется,отношении

 

основанийничт леизъявленийжности".

 

И,такимобразом, Wendtс

 

талкиваетсяобщимвопросом,чемвообще

сосуществотоитволеизъявления<64>,

- ве" соьмнительныйамомент,по

которедливоазможномубдостигнутьдетсоглашения"Относительно. "

 

молчаливоговолеизъявлбезнадежныйспорбудетдосниятехпорись,

ока

исходныйпункт

-волеизъявление -самнебудетсточностьюопределен" <65>.

--------------------------------

<64> A.a.O. S. 234.

<65> A.a.O. S. 235.

WendtзатемкороткопрослеживаетразвитученияначинаяSavignyОн .

возлагаетименнонапоследнего винузато,чторезультатепредложенногоим определениядосихпорзачастуюизъвыражениевлениеволи

рассмкакравнознтриваютсякатегории.Н Savignyсчетчныеонзднеправсь. Вышеужеобъяснялосьприменительнокуказанномутутвысказыванию Savigny, чтос гласноемунекаждоевыражение,позволяющеераспознать внутренволю,ставолеизъявлениемовитсяюю,чтоонбольшстепейни прямоподчеркиваетсамостоязначениецеливыраженияельнлицомволи.

Современныеучения,еслионирассматриваютволеизъявл ениевболее широкомсмыслеприравниваютегоквыражениюволи,прихкэт,омудят

очевидно,непосредственночерезигнорирцелисделатьлеизъявлениевание

 

(Erklarungszweck),т.е.основываясьнапонякоторSavignyиитнечного

 

предлагал.

 

 

 

 

Совершеннопра

виль,чтоWendtноапрсвягосподствующеемуюзывает

сегодняширокоепонятиемолчаливоговолеизъявлспоявившейсяран ния

 

точкойзренияотносительноволеизъявленияцел.Смгом,когдамента

 

решилирассматркакволевсеи,чтоватьзъявленбезоглядкия

на

действующеелицо,объективнопозвосдвыелегяетатьво,рухнулидле

 

вседамбы,котэтогорациональноыеограничивобластьмолчаливого

 

волеизъявления.Любаяточказренияпереполнялаграницыэтогопонятия.

 

Возм,этотэффектбудетжнодействов

 

 

атьивобратнуюсторону.Понятие

молчалволеизъявлениязначальновогополучилосвоенап лнение

 

юриспруденцримскойобщегогерманскправаучетомtacitaго conventio.

 

Такжеомолчалволеизъявленмчастог ,когдарилзаконии

 

устанавливалпр

авовыепоследствияучетомпрезюмируемилиф ктивной

 

воли.Доследующегоутвержд,чтодажприобщемпонниятии

 

волеизъявленцелвсемсхтолькодбъективнойвозможностия

 

сделатьвыводнаоснованиивнешнегоповедения, тавсегогдаодался

ин

шаг.То,чтоученразвивалосьменноэтимпутем,следует,навзглядой,из

 

того,чтовстаройлитерамычаснахт,чтоуредилибщеепонятие

 

волеизъявлеописываограничиваеттсяреналичзбованцетсялияе

 

совершволе.изъявлениять

 

 

Wendt,к

ажется,недосчеувиткоаточноядучреелодинпуния,хотякт

 

издесьонвцеломотмечаетединспрарешевильенвозражает.ОннRиое.

 

Leonhard'у, Isay'у, Regelsberger'уиMatthiap'у<66>:Существоволеизъявления",

 

намойвзгляд,будетполностьюсокр

 

 

ытоотученыхдотехпор,покаего

фунначнутекциюусмалишьвтривать,омчтобыслужитьсредством

 

познанияволи,поэтпрегонадежмуверкадолжнабытьостиаправлена

 

имевэтомнаправлениино"Сразу. послеэтого<67>однако, Wendt,

 

определяетволеиз

 

 

ъявлениекакдейс" ,копретвиеороедназначеноонести

сообщениенаправленодругимлицам".

--------------------------------

<66> Wendt. A.a.O. S. 237. <67> A.a.O. S. 238.

Этидвапредложениякажутсянесогласованнымимеждусобой.Еслия используювкачес твеоснованиямоегоисследпол,чтодляванияжение волеизъяважнацельсо волеленияерш(Erklarungszweck),зъявлениетьчто поэтомувтехслучаях,когдабезучетаэтойцелидействующеголицаделается

выоегвонаоснованиидлевнешнобстоятельств,п х ереднамине волеизъявле,анечтоин, отсюдаяснледует,чтоиев леизъявление служитсредствомпознанпривязываетсяволи.Кто кцелисовершить волеизъявление,тотдолжентакжесогласиться,чтолеизъявлениеявляется

способомдостиженияэтойцели .Такэтоп стули,нап, Savigny,римеровалось которогоWendtследовательно,неправи<68>,поня. неSavignyьно

довольствуется,какобъяснвыш,фраз"обопубликованиинойволи"Для.

 

неговолеизъявлениеявляетсяметп знад.Ововселимнеутвержия

дает,

чтоэтоединственнаясущностьволеизъя.Иприхкэтволеыводудитмуния

 

какразпотому,что,кактмечаетсявприведеннойвышецитате,для

 

волеизъявлбольшоезначениеиградействующегоц нияльлицасоздать

 

внешнийзнак,покоторомуеговнутренн

яяволяможетбытьраспознана

другилицами.То,чтовыобъединеннымдимуSavigny,такженапря ую

 

логическивзаимосвязано, Wendt,каккажетсясосвоихпозицийэтотвывод

 

значитестепенидораздельнжен.Войлеизъявлениетьвляср дтством

 

познания.Вэтомзаключаетсяегообъективнаяроль.Ееволеизъявление

 

получаетвсоответствиинамеренлица,совершающеговолеизъявлениеем,

 

котороеимцопубликоватьетльсволю,чемзаключается

 

субъективнаярольволеизъ.

вления

 

--------------------------------

<68>Ср.: Wendt. S. 235.

 

Wendtприходиткважномувы,чрамкаходу§ 151 BGB

 

волеизъявлениювообщенетместа.Можбылос потребовать,

 

согласмнениюWendt'а,еслиэтов допустимообще,чтобыакцептант

 

дейстовительноершолеиз

ъявление,направлоференту. Wendtное

справедливоспрашивнесогласных: Кц"куютнносимееэтодлять

 

оф,еслионрентаприопределеобстоятельствахжелаетнастоятьныхтом,

 

чток нтрагизъявитьдолжбыленсволюдругомулицу,аиначеон

 

долженбудетотклодоговоркакнезаключенныйить?" <69>.

--------------------------------

<69> Wendt. S. 240.

Wendtотмечада,чтолюб<70>,кеимееттоправойполучить

 

изъявлениеодругоголитлица,обычнонедолженобращатьсяк

 

конклюдентнымдействиямп

оследнего,а,скорее,всегдаможетпотребовать

прямоговолеизъявленияр( астд ,рженииговоразачете,оспаривании сделки,отзыве).

--------------------------------

<70>См.: s. 241, s. 242, 1.

СомнительнуWendt'акажеразвечегометодикасяй.Она

губительна

дажедлянего.Длядосихпоризлагавшихсяположегоучений

 

отсутствуютпреждевсегодоказательства. Wendtполучаетих,какимногиеего

 

оппоненты,скорееa Почемуprioriдляволеи. имеетзначениеъявцеленияь

 

сообщитьволю?Конечно,автор,

кажется,знаетонеобхпоискадимости

подтвержденияэтогозако.Ноонприхоктому,чтобыделатьитв изводы

 

предлагаемыхефиниций,утвержда:Приэтом",помомнению,тму

 

необхпродемонстрирдальнейшиеимопод вержденияог,чтовать

 

волеизъявлениепоправусуществуеттолькоемуприсущемузкомсмысле"

 

<71>Идалеемынаходим. ,например,следующееутверждение<72>:Если "

 

где-нибудь,тоименноздесьа(именноввоприменимостиосе§ 116

- 124, 139

- 144кмолчаBGBволеизъявлениямивым)следует

показ,прлиавоть

господстучение,коногдавтующмимолчалслеволеивоезъявление

 

рассмкакн триваетстоящееволеизъявление"То.,ч Wendtрассматривает

 

здеськаквывод,насамомделетаквовнеявляетсяымсе.Этоскорее предпосылкавыводу.

--------------------------------

<71> S. 241.

<72> S. 245.

Интиценностьпредсресприэ отдельныеомавляютутверждения

 

Wendt'а,накоторыхмывдальнещостановимсяейшемподр.Н рмыбно

 

 

порокахволинеприменимыpro Еслиheredeкто gestio

<*>.

-то под

принуждениемсовершаетдействиеповступлениювовладениенаследством,он

 

 

недолженсначалаоспариватьэтодействие;на,протавивльное

 

 

истолкованповедениявсегодолжноучитыватьобстоятельствопринуждения.

 

Отсюсле,чтоиздвнешнегоуетасостава

 

вообщенельзясдвыводлать

 

наличволпринаслобри.Вместотогостидчтоспариватьвобы,можно

 

 

отклонитьнеправивыводизгодействиялогоьный, славшись

 

 

принужденошибке.Овидимости,шуткеил присовершении

 

 

волеизъявлениислучаеpro he

 

redeречивообщеgestioдтинеможет<73>.

 

--------------------------------

 

<*>Простоефактическоевступлениенаследство.

-Примеч.пер.

 

<73> S. 251 und 281.

 

 

WendtвоздесьражаетLeonhard'у,чтонивкоемслучаенеидротомчи,

 

 

чтокмолчаливым

олеизъявлениямприменяютсяотдельзако одательные

 

положениячтомыпоэтомувправеутверж,чтоонисодвсебеатьержат

 

 

истинноеволеизъяв.Насконе лбтениеькозренияснованначкаLeonhard'

 

 

<74>,чторимскиеисточникиопределеннорассматрслучаивали

 

молчаливого

волеизъявленящегокакслучаинастволеизъявленияэтислучаи

 

 

подчинормамнастоящемялисьволеизъявлении,настолькоженедостает

 

 

доказательстввозражениюWendt'наприположениееденноеизLeonhard'а,

 

 

чтос временныезаконодательные

мыоволеизъявлнепримк ениимы

 

молчаливымволеизъявлениям.Бездоказу Wendt'аостельствтакжеется

 

 

утверждение,чтоpro являетсяheredeмолчаливым" волеизъявлениемgestio".

 

ТемболеечтосамWendtпод,черкивайствиятодл вые

 

 

(Willensbetatigung)ивыраженияволи(Willensauperungen)должныбытьчетко

 

отграниволеизъя,чденытовыявитьлжнолеозрнаегоийвыводжение,

 

 

чтоpro вероятноherede,являетсяпростымвыражениемgestion,воли

 

 

особенностипотому,чтоWendtдоказываетнеприменимо

стькнему§ 116 ff.

--------------------------------

<74> LeonhardСправедливыевозр.Wendt'Allgжения(A..a.Teil,O. S. 281. S. 234).

ПоэтоковсеобобщениямуWendt'анеследуетслепоприсоединяться,

хопотянисвоейостротевсежевесьмаполезны

 

.Онприходитквыводу(s.

241),чтовсказаотносительнолеизъявленийеим в подхтолькодит

 

прямым,нонекмолчаливымволеизъявлениям.Неправильностьэтог

овывода

будетпродемонстрированапозднее.Кр,этгомесогласуетсятем,что

 

 

Wendtсрзэтимазу(sвозражает. 243)Planck'у.Онутверждает,частности,

 

чтодажебезпрямоговолеизъявлведениелицаспособнониястибе

 

 

необходимуюсубъектив

нуюнаправце(совершитьленносизъявление)

отношениекдругомулицу. Planckотрицобычнцелиаличвершитьетсо

 

изъявлениеслучаеволд йствиемвым,товремякакWendtутверждает

 

возможноприсутствиятак.Этимоноьглашаетйобщнося

 

тьюпонятий

"молчалволе"иволеизъявлвоезъявление" "какразтоммомент, ие

 

 

которыйонпередэтим(sподчер. 238)именкаимеющийкзначениеоулдля

 

 

истинноговолеизъявления.Т былгданевправеобознамолчаливоеть

 

волеизъявленкакотсутствие

 

волеизъя.Далееонгов<75>:ленияоритКто "

вправеоспоритьякобысовершенноемолчалволе,тотилибовоезъявление

 

отрицает,чтобылосоверштакодействие,изкоторогонопротивоположной

сторонбылсделанвыводпредполагаемомйвол ,шевлибоонии

 

 

признаетпредполагаемоеповедение,ноотрицаетвозможностьсделатьизнего

 

 

выводиотрицаетэтимспорвыводкакнеобоснованныйили

 

недопус"Про. этговориттиго,однакомый,вышеуказанное.Из

 

рассмтподящегосомнентреправовогодействияизем

 

бластитак

называемыхсегоднямолчалволеизъявл,которывыхмынеможемний

 

 

рассматркакволеиватьзъявления

 

-фикции,можетбытьсделанвыв,чт§од

116исоответственff BGB§ 119напримBGBякнеуючто, муняются

 

действующеелицонемссылатьсяжет

 

прнаобстоятельства,которые

привеликпервоначальномувыводуизеговедения, данномслучаедля

 

 

негооткрыттолькопуоспариваниявытекающейизэтогообязанностьюпо

 

возмещениювреда.Возмвредавозможнощениепотому,чтоконтрагента

 

путемконклюденповдейсдениялицатбылноговующеговызванидолжно былобытьвызванонастолькоопределеннниепоним,чтоавопорядок потпримененияебу§ т 190,дляэтогослучаяидлявсех122 BGB волеизъя,вызывающихдовериеконтрагентайл.

--------------------------------

<75> S. 271.

Wendtвыбралсебепоисследд я ,котсовроенеершенноания предназначеноисследованияляэтоговопроса. Proне herede gestio предсобойтавляетегх изученнойднярошообл, а,противстимысегодня

незнаем,как

правоваяприродаэтогоинститута<76>.

 

--------------------------------

<76>Ср.: Binder. Die Rechtsstelluna d. Erben. S. 1, 77 und dort Zitierte.

Дальшемыпроведболеподрораземкаждойбизныйорэтихмыслей

 

Wendt'а.Ноего,какужеотмечалось,нео

бходимопоблзэтуаработугодарить,