!!Экзамен зачет 2023 год / МАНИГК - РАЗВИТИЕ И КРИТИКА УЧЕНИЯ О ВОЛЕИЗЪЯВЛЕНИИ
.pdfконтрагентвых:быв,чтаетвоонет,бываетбще,чтоимеющееся |
|
||
волеизъявлениенедолжнобыть |
|
полученокем |
-тоидостаточно,чтобы |
заинтересованноелицоуз инымалоемспособвременико ,когдананего |
|
|
|
распространяюнапрашиваетсяееправовыепослед"Зд. есть опросия, |
|
||
если,однако,впоследнуказаннслучаевсегдамдохмпкрайнейодит |
|
|
|
мередоболеепозднегоаина тересованнымиялицомнапример( ,случае |
|
||
сзавещанием):чтослучаетсяволеизъявлениемтехслучаях,когда |
|
|
|
контрагилииныучастникиевпринцнтотсутствуют?Наумпериходит |
|
|
|
оккупацияоставлениевещи.Недолжлипр н |
|
|
авопорядок,особеннокогда |
согласноEndemann'утребуетсятолькозавершениеюридичсостава, ского |
|
||
довольствоватьсятем,чтоохотнлесупринимаетзаполукдиченнуюь |
|
||
простововладениепомощьюanimusПростойзахввладенияdomini? |
|
|
|
невозможнорассматр |
ивдажекактьизъявлениеanimusпосколькуонdomini, |
|
|
можетследиизовдругогоатьсемнаме.С стороныугойения,акт,без |
|
|
|
сомнения,вступаетсилумоментаосуществленияуказасостава;неного |
|
|
|
тогда,когдаanimusвыражен,скажем,конклюдентнdomini |
|
ымдействием |
|
присутстлицу.Завершениеующеолинасамоделевовнемтожсуамое, |
|
|
|
чтоизъявлениеволи<46>Посколькуволясформирована. моментсовершения |
|
||
осуществляющегоеедейств(animusприкоснованиюводитприобретения), |
|
||
котороенеможбытьн |
|
азваноееизъявл,новмстемреализуетстением |
|
демонстрируетеекакистиннуюсформировавшуюся,какмоглобы |
|
||
изъявлениеТот<47>,ктонкрзав. волиетноершениесвязывает |
|
|
|
реализацюридичсостава,нимеетйскогощеоснозаявлятьсвязианий |
|
с |
|
этимоналичииизъявленияволи. |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<46>Ср.обэтомдалеезамечаниякработеM..Rumelin' |
|
||
<47>Отом,ч.н.о corpus |
|
-действиякактаковнемогутбыеть |
|
волеизъявлениями,см.: Manigk. Rechtsgeschafte. S. 31 ff., 99 f., 109, |
126, 191 ff. |
||
Этизначительошибкивпринципахдолжныявноыеобнаружитьсяэтого |
|
||
автораип азбореиотдельслучаев.Одолженбыыхрассматриватьслучай§ |
|
||
151следоватBGB,раздеволеизъя,неьнотребующихсвло нияхго |
|
||
восприятия.Ноэтойг |
лавеон,однако,отмечает<48>,чтослучай§ 151 BGB |
|
|
"лучшевыд,посколькулитьв пециальнормынедействуютдляные"его. |
|
|
|
Здесь,получ,открызаявляется,чнитооднапрнормавовая,имеющаяся |
|
||
дляволеизъявлений,неприменяетсякслучаю§ 151 BGB |
|
! <49>Ноэтомуснова |
|
прот,чтоиворечитавторсамутверждает<50>,чтоэто" леизъявление,не |
|
||
требующеевосприятияпосвоейприроде,справедливорассматривается |
|
||
Кодекактребующеесвомсприятия"Я.полагаю,чтовсмыслепредыдущего |
|
||
утверждениянеобход |
имосказать,чтоэтотслучайвообщенерассматривается |
|
Кодекакволеизъявлениесом. Endemannхочтакжзд уклонитьсясьот выраженпринятиемолчаливое" договора" <51>.
--------------------------------
<48> S. 316, Anm. 5.
<49>Поскэтследуетоизльку |
содержуказтутанEndemann'омияного |
|
примечания8след.(),гдеположения§ представлены116применимымикff. |
|
|
волеизъявлен,нетребующивосприятия. м |
|
|
<50> Anm. 5. |
|
|
<51> S. 327, Anm. 9. |
|
|
Принятиенаследтакжерассмтваздесь<52>триваетсяПриэтом,од. |
нако, |
|
отмечается,чтонимеетполучателяизъявлениятомс ,чтоыслеоно |
|
|
вступаетсилупосрдейподпринствосуществления(омтиюволи). |
|
|
ЕслиEndemannпризналэто,напрашиваетсявывданный,чтослучай |
|
|
вследствиеэтойпоследнейхарактеристики |
долженбытьобъединенсдругими |
|
случаямитакогожев пдалученная,такимобраз,группадобытьлжнам |
|
|
вообщевыделенаволеизъявлений. Endemannвидит,чтоегруппео |
|
|
волеизъявлен,нетребующихвоспр,находвятйидак:такиея,овся |
|
|
которыед |
ействительпредляназпозисоблюденияначены |
|
(завещание),такие,которыедействуютсамипосебе.
--------------------------------
<52> S. 316, Anm. 7.
Склонноправсистематизированиюльнобсуждениюму |
|
неоднозначныхслучвидна,т обевким |
разом,внимачитиуельномуателю |
этогоавтора.Нехватаеттолькорешитказатьельноотжившихстия |
|
принципов,поэтомупредстаучениневлоевбоднотутреннихное |
|
противоречий. |
|
Endemannсправедливодалееприобсуждволирекомендуетбниием |
|
аккуратноограниченныйвопрос,однакосразужеисходитамизпостулата: |
|
"Волянасделкукакчастьсоставаюриднеическойелкипринимаетсяво |
|
внимание" <53>Этотисходныйп.унктпоженеправильноомувыбран,что |
|
законтам,гдеизъявленесовпадаетнуие |
треннвол,провозглашаетей |
недействительностьволеизъявления.Поэтомутот,кутверждает,чтоналя |
|
сделкунеявляесосчастьюавнойясделкитава,упускаетизвиду |
|
положения§ 116Следовалобыпричислff. кBGBсоставуюр.идическойть |
|
сделкивсе то,посрчегообуслдствдействитомвленапослельностьдней <54>Действитель. за равнтепеникакойаличияость волеизъявления,такотналичиясоответствующейемувнутреннейволи, поэтомуобаф должныкторабытьобъявленыэлементамисостава.В разрешеэтогообщегов нпросаииедопустимоделатьуступкунивпользу теорволи,нпользутеорииволеизъявления.Еслихотетьправильно ответитьнавопрос,чтопринадлежтолькоксоставуюрид,елкической
посеремеждуэтимидвкрайностяинемя |
миможнонайтиответ,который |
Endemannвостзаимствуетльномиз§ 116посколькуонвместеff(. BGB, |
|
господствующиммнением)находит,чтозаконтожезанялпромежуточную |
|
позициюприотнаветеопрос,докакойстептрепрбуетсянивонимать |
|
вниманиеволю< |
55>Носэтим.никакнесогласуетсяпозиция,чтолько |
волеизъявл,ноневоляявлясосечастьюниеавнойяоставаюридической
сделки.Самзакподнкталкиваетому,чтобырассмобфкактриватькта взаимосвязанные.
--------------------------------
<53> S. 333, Anm. 2 bei a. <54>ИэтотвыводEndemannразделяетвсвоихрассуждениях(s. 337, Anm.
12):Такназыпороки" ваемыелитносятнедосоставататкамя юрисд"ическЭтопелки. лнпротиворечитйстьюпроцитированномувыше замечанию(s. 333, Anm. 3) .
<55> S. 334, Anm. 4.
Endemannсправедливосмыго подствующеголемненияподчеркивает,
чтоистинволя,которуюнаядлежитисследоватьпритолковании |
|
|
соответствии§ 133неявляетсячемBGB, |
-тотаким,чтобыловыражено |
|
признанситуацииоснов |
|
ательномразмышл<56>Совершенноверно.,нии |
чтонеследуетсвязыватьвопростолковазаконодательнымия |
|
|
регулипорволи.Нопочемукванием?Какмыприхкэтодимму |
|
|
известномупрактическпринципу, толкованиемулеизъявлениянеможет |
|
|
учитыватьте |
обстоятельспоказывают,которыеобъек наличиеивнопорока |
|
воли?Очевидно,такиеобстследуетятельстваучиприыватьолковании, |
|
|
однакотолькотогда, онигдабылиочевидныдляконтраген.Почему?Ответа |
|
|
должензвучатьследующимобраз:потчтовому |
леизъявлениеявляетсяне |
|
чеминым,каксредствомсообщенияволи.Все,чтообщеноучастнику, |
|
|
учитываетсяпритолковании.Что,напр,со небтивыло,щеноне |
|
|
принимаетсявовн маниетолковании;наэтолицо,совершающее |
|
|
волеизъявление,должнорассчиты |
ватьпосмыслу§ 116имиритьсяff. BGB |
этим.
--------------------------------
<56> S. 336, Anm. 7.
Именноздесь,какдолжнобытьпродемонстрированодалее,возникает, |
|
|
однако,вопрос,котдэтогоромуедвалипридзн:аследучвалин ет |
|
|
приниматьво |
вниманиепритолковаобстоятельствашни,которыеи |
|
объективноотражаютвнутренвообщефакторы,еслионибылипр нципе |
|
|
распознаваемы,илидляэтогоещенеобходимо,чтобыонибылираспознаваемы |
|
|
непосредствеОчевиднодляучастников? ,чтоответ |
этотвопрос |
|
находитсявтеснейшейсвязипонятиемволеизъявле.Есливосприниямать |
|
|
волеизъявление,какэтоделаютEndemannдругиеав,токаклькоры |
|
|
объекволи,тнеивдолжноиметьзациюначения,былоливыражение |
|
|
доступноконт.Еслирассматгенту |
|
ривегокасредстьксообщения,тово |
последнийфакторвдействительностиважен. |
|
|
Естьещедругойсвязанныйэтимипринципиальнымисоображениями |
|
|
вопрос,имеющийпрактизна,котчениебскоерыйльшинствоавторов |
|
|
вообходятстороще,а Endemannннегоойа |
отвечаетскользь.Ав ор |
|
утвержд,чтообязподоказываниюетнностьналичияуказанныхв § 116 ff. |
|
|
BGBпредпосылокпорволилежитковнасамом, цезъявившемволю<57>. |
|
Всвязиэтобрмнсебяавниманиещаетоднозамечание:Возложение" |
|
||
бременидоказыван |
ияиме,однако,ещевтороеважноезнач:ононие |
|
|
значительноограничиваетпредъявлениетребованнаоснованииош, йбк |
|
||
посколькуудьятольковтехслможетчаяхбытьубежденврешающем |
|
||
влиянииошибки,гдеоснованнезнанияпричисноледуютиз |
|
|
|
обстоятеделатакимобразомьств,чтопрактическиэтимоправдывается |
|
||
извинитеволеизъявлдслучаевьнедосмотраость,н внния тельности |
|
||
т.п.". |
|
|
|
-------------------------------- |
|
||
<57> ЭтоSневерно. 339,постолькупосколькуAnmобязанность. 15. |
|
||
доказыванию,разумеется,несеттот,кссылаетсяонапорокволи.Третьелицо, |
|
||
например,должнодоказатьсимуляцприволе,еслионозъявлениию |
|
||
ссылаетсянаегоничтожность. |
|
|
|
Этозамечаниесамопосебеправильно.Нот,чтонемсо тветствует |
|
||
здоровомуправосозна |
|
нию,должнобытьобоснованонаукойправовойточки |
|
зрения.Мызамечаем,что,например,в§ 119внутренняяволяBGB,котораяне |
|
||
былараспознававоле,имюридизъявленииетмазнатойчемере,ниеское |
|
||
чтоонапорождправол,ицазъявившегоетволю,оспо |
|
|
ритьволеизъявление. |
Важныйвоп,едвалиросзрешенныйдонастоящеговремени:какимобразом |
|
||
лицо,оспаривающеесде, лспоракуучаедоказывсвоюошибку?Наукает |
|
||
обходилаэтотпунктчениясопасениями,котохарактеризуыепрежнюют |
|
||
манеруобсуждениявс |
|
ехвнутюреннихидическихфактов. |
|
Рассу,лежвосноведенияащиеспорамеждут волитеорией |
|
||
волеизъявления,давнобы,дажепригоспрежнегоодстпра,потеряливсва ю |
|
||
актуа,есбывозниклаьностьияснпключевстьвопр:какимобразоммус |
|
||
доказываетсявнутреннийфакт,колибоыйпровыраженномутиворечит, |
|
||
либовонедолженбщебытьвыражен?Тот,ктоизучаетаргументы |
|
||
экстремальнойверсиитеорииволеизъя,видит,ч ечениеозниклолев я |
|
||
оснизопасениявномпередневозмосложностьюили |
доказывания |
||
восприятиявнутреннихявлений,напримерошибки.Авторнастоящейработы |
|
||
самсноваиспытыватакиежеопаспривведенииниякатегорииволевой |
|
||
сделки(Willensgeschaft)Ивсе |
. |
-такиэтопасениядолжныпоказаться |
|
необоснованными. |
|
|
|
Есключевойи |
|
опросдоказуемостивгражправесихпорнском |
|
яснонеразрешен,томыбыиспомощьюпривышееденногоуказания |
|
||
Endemann'анесмоглибыначатьпоискправильреше.Возникаетыхий |
|
||
вопрос:можетлисудьяучитывазаявленнуюошибкустороныьтолькотам, |
|
где |
|
основаннезнанияипричиснаноледуютизобстоятельствделааким |
|
||
образом,чтопрактическиэтимоправдываетсяизв волеизъявлениянительность |
|
||
дляслучаевнедосмо,невнит.п.мИлиссылка?рательностинаошибку |
|
||
вполнедопустима,еслиза нтересованн |
оелицопрпринимаетстообязанность |
возмещенвредасогласно§ 122ичегояз,какпредставляетсяBGB,исходит Gradenwitz?Онговорит<59>:Есонли(,<58>допустившеецо" ошибку) осведошибке,еймлентоонможетсвободновыбирать,оставатьсялиему
сдоговорилижелатьизбавиотнегомпутемоспариванияься.Контрагенту |
|
остолькоаетсявозмещениевредаразмеретакназываемогонегативного |
|
договорногоинтереса"Будет. пок,чтокзанонтрагостаетсяещеи нч уо |
|
иноечтонамтогданетребуетсяз |
деиськусственныйисомнительный |
обходнойпуть.
--------------------------------
<58> Gradenwitz, Anfechtung und Reurecht bei Irrtum (1902). <59> A.a.O. S. 3.
Уженаэтомэтапенамприхсновавыделитьдитсяузлмовсвоймйнт проблемы.Тот,ктовыхватыв аето дельныевопросы,необнаруживаяглубоких связейсовсемисхожипроявлениями,неможетприйтикясности.Он
исхвмногомдитизуженеприменпринцтолкованиимых§п 116в ff. BGB.
|
|
§ 10 |
|
|
Весьмасолидныйвкладпрояснениепробволемыизъявлен |
|
|
иясделал |
|
Wendtвраб,вкотобнаружитьеоройэтуматпредполагалииюпоэтому, |
|
|
|
|
ксожалению,уд малойлиливнимания<60>рассматривает. нейWendt, |
|
|
|
|
средипрочего,бездействие(Unterlassung)какволе,иегозъявление |
|
|
|
|
рассужденияособозаслуживают |
ого,чтобымыснимиознакомилисьвних |
|
||
разобрались. |
|
|
|
|
-------------------------------- |
|
|||
<60> Wendt O., Unterlassung und Versaumnisse im Burgerlichen Recht (1901), |
||||
s. Также219перffв.печатано"ArchZivPraxи92;интересующаянас .", s. 91 |
|
|
|
|
частьнаs. 92, |
1Следующиедалееff. цитатысделанынаотдельнуюработу. |
|
|
|
Wendtсправедотдепонялмолчаливогояетволеизъявлениявсе |
|
|
||
волеизъявления-фикции(fingierteЗдречьидетWillenserklarung)сьо |
<61>. |
|
||
правовыхнорма,которыеприписываюткому |
|
-либо,ктн |
асамомделене |
|
изъявсволю,волеизъявлялопределенногосодиржанияние |
|
|
|
|
предпирассегом,ываюткбудтотривконсвершилакоеволеизъявлениеть. |
|
|
|
|
Приме:одобреп изнаполученнымие,наследствопризнается |
|
|
|
|
принятым,молчаниепризнаразретсяшени |
ем,завещательныйотказпризнается |
|
||
отмененным.Прииспользованииэтихфикцийнепереходятоценкедругих, |
|
|
|
|
значдляительстиннволеизъявленийобстоятельствых.Положение§ 1956 |
|
|
|
|
BGBПропусксрдля("каткотназаследможетбытьстакимпоренваже |
|
|
|
|
образом,какпринятиенаследства")служитповодомдляWendt'подробнее |
|
|
|
|
рассмотретьважныйвопрос:должнолираспространятьсяэтоложениенавсе |
|
|
|
|
случаиистечениясрока,урегулирзакпондообразомва,бивнныеым |
|
|
|
|
какойстепенитогданормы,установленныед |
ляволеизъявлений,применяются |
|||
кэтимслучаямволеизъявлений |
-фикций?Из§ 1956помнениюWendt'а,BGB, |
|
||
вовсенесл,чтоприобретдуетнаследвследистниесваечениярокатвие |
|
|
|
|
имесдеприродулочнуют.Рассматрвопрос,явлпропускяетсяиваясрокана |
|
|
|
отказ отнаследствасделкой,волеизъявлением<62>,пытаетсясначалаWendt |
|
|
вывестипонятиемолчаливоговолеизъяв,поскслучаяхолькуения |
|
|
бездреможидтичьйствнболеечемобяэтом.Праводопускаеттакжеfacta |
|
|
concludentiaвкачестзаменыпрямоговолеиз |
|
ъявления,такчтобывает |
достаточно,чтобывкачествеоснованиядлянаступленияизвестных |
|
|
последстввыступалоповеделица,к йгданоиезвосдевыводляетать |
|
|
егов.Дальшелесогласиеюриствотнэтогопошениивнезаходитят.В"я |
|
|
определенномсмыс |
леэтихнескположевполькиххватает, ний |
|
особенностипрактическаяюриспрудевыглвполэтимдитнеция |
|
|
удовлеигоотвсегоовойеннпротказачегокакмертвойьсяеории. |
|
|
Вмстепрактстемтакженерикаспыдкопотребпроываетникнутьость |
в |
|
спорныевопросыглубже,ипреждевсеготогда,к участникигда |
|
|
заинвт,омересованычтобыдальнимвозможностьйшемопрокинуть |
|
|
сделанныйвывод,отказатьсянего,оспоритьегоеслиупотреблять( |
|
|
техническоевыражениеученияюрид)"ическойелке<6 |
3>. |
|
-------------------------------- |
|
<61> Wendt. S. 223 ff.
<62> Wendt. A.a.O. S. 227 ff. <63> A.a.O. S. 233.
Wendtвотличиепрактическивсехавтдпослеровнего |
|
|
ввязываетсяспобозначенияхр .Егоключеввопркудазносй:чительнее |
|
|
"Поскол ькуволеизъявленияоспоопределенримыоснова,то нымиям |
|
|
возникаетвопрос,молитоженоамсказатьиомолчаливыхе |
|
|
воле,иэтотзъявленияхжевопросповторяется,разумеется,отношении |
|
|
основанийничт леизъявленийжности". |
|
|
И,такимобразом, Wendtс |
|
талкиваетсяобщимвопросом,чемвообще |
сосуществотоитволеизъявления<64>, |
- ве" соьмнительныйамомент,по |
|
которедливоазможномубдостигнутьдетсоглашения"Относительно. " |
|
|
молчаливоговолеизъявлбезнадежныйспорбудетдосниятехпорись, |
ока |
|
исходныйпункт |
-волеизъявление -самнебудетсточностьюопределен" <65>. |
--------------------------------
<64> A.a.O. S. 234.
<65> A.a.O. S. 235.
WendtзатемкороткопрослеживаетразвитученияначинаяSavignyОн .
возлагаетименнонапоследнего винузато,чторезультатепредложенногоим определениядосихпорзачастуюизъвыражениевлениеволи
рассмкакравнознтриваютсякатегории.Н Savignyсчетчныеонзднеправсь. Вышеужеобъяснялосьприменительнокуказанномутутвысказыванию Savigny, чтос гласноемунекаждоевыражение,позволяющеераспознать внутренволю,ставолеизъявлениемовитсяюю,чтоонбольшстепейни прямоподчеркиваетсамостоязначениецеливыраженияельнлицомволи.
Современныеучения,еслионирассматриваютволеизъявл ениевболее широкомсмыслеприравниваютегоквыражениюволи,прихкэт,омудят
очевидно,непосредственночерезигнорирцелисделатьлеизъявлениевание |
|
|||
(Erklarungszweck),т.е.основываясьнапонякоторSavignyиитнечного |
|
|||
предлагал. |
|
|
|
|
Совершеннопра |
виль,чтоWendtноапрсвягосподствующеемуюзывает |
|||
сегодняширокоепонятиемолчаливоговолеизъявлспоявившейсяран ния |
|
|||
точкойзренияотносительноволеизъявленияцел.Смгом,когдамента |
|
|||
решилирассматркакволевсеи,чтоватьзъявленбезоглядкия |
на |
|||
действующеелицо,объективнопозвосдвыелегяетатьво,рухнулидле |
|
|||
вседамбы,котэтогорациональноыеограничивобластьмолчаливого |
|
|||
волеизъявления.Любаяточказренияпереполнялаграницыэтогопонятия. |
|
|||
Возм,этотэффектбудетжнодействов |
|
|
атьивобратнуюсторону.Понятие |
|
молчалволеизъявлениязначальновогополучилосвоенап лнение |
|
|||
юриспруденцримскойобщегогерманскправаучетомtacitaго conventio. |
|
|||
Такжеомолчалволеизъявленмчастог ,когдарилзаконии |
|
|||
устанавливалпр |
авовыепоследствияучетомпрезюмируемилиф ктивной |
|
||
воли.Доследующегоутвержд,чтодажприобщемпонниятии |
|
|||
волеизъявленцелвсемсхтолькодбъективнойвозможностия |
|
|||
сделатьвыводнаоснованиивнешнегоповедения, тавсегогдаодался |
ин |
|||
шаг.То,чтоученразвивалосьменноэтимпутем,следует,навзглядой,из |
|
|||
того,чтовстаройлитерамычаснахт,чтоуредилибщеепонятие |
|
|||
волеизъявлеописываограничиваеттсяреналичзбованцетсялияе |
|
|||
совершволе.изъявлениять |
|
|
||
Wendt,к |
ажется,недосчеувиткоаточноядучреелодинпуния,хотякт |
|
||
издесьонвцеломотмечаетединспрарешевильенвозражает.ОннRиое. |
|
|||
Leonhard'у, Isay'у, Regelsberger'уиMatthiap'у<66>:Существоволеизъявления", |
|
|||
намойвзгляд,будетполностьюсокр |
|
|
ытоотученыхдотехпор,покаего |
|
фунначнутекциюусмалишьвтривать,омчтобыслужитьсредством |
|
|||
познанияволи,поэтпрегонадежмуверкадолжнабытьостиаправлена |
|
|||
имевэтомнаправлениино"Сразу. послеэтого<67>однако, Wendt, |
|
|||
определяетволеиз |
|
|
ъявлениекакдейс" ,копретвиеороедназначеноонести |
сообщениенаправленодругимлицам".
--------------------------------
<66> Wendt. A.a.O. S. 237. <67> A.a.O. S. 238.
Этидвапредложениякажутсянесогласованнымимеждусобой.Еслия используювкачес твеоснованиямоегоисследпол,чтодляванияжение волеизъяважнацельсо волеленияерш(Erklarungszweck),зъявлениетьчто поэтомувтехслучаях,когдабезучетаэтойцелидействующеголицаделается
выоегвонаоснованиидлевнешнобстоятельств,п х ереднамине волеизъявле,анечтоин, отсюдаяснледует,чтоиев леизъявление служитсредствомпознанпривязываетсяволи.Кто кцелисовершить волеизъявление,тотдолжентакжесогласиться,чтолеизъявлениеявляется
способомдостиженияэтойцели .Такэтоп стули,нап, Savigny,римеровалось которогоWendtследовательно,неправи<68>,поня. неSavignyьно
довольствуется,какобъяснвыш,фраз"обопубликованиинойволи"Для. |
|
|
неговолеизъявлениеявляетсяметп знад.Ововселимнеутвержия |
дает, |
|
чтоэтоединственнаясущностьволеизъя.Иприхкэтволеыводудитмуния |
|
|
какразпотому,что,кактмечаетсявприведеннойвышецитате,для |
|
|
волеизъявлбольшоезначениеиградействующегоц нияльлицасоздать |
|
|
внешнийзнак,покоторомуеговнутренн |
яяволяможетбытьраспознана |
|
другилицами.То,чтовыобъединеннымдимуSavigny,такженапря ую |
|
|
логическивзаимосвязано, Wendt,каккажетсясосвоихпозицийэтотвывод |
|
|
значитестепенидораздельнжен.Войлеизъявлениетьвляср дтством |
|
|
познания.Вэтомзаключаетсяегообъективнаяроль.Ееволеизъявление |
|
|
получаетвсоответствиинамеренлица,совершающеговолеизъявлениеем, |
|
|
котороеимцопубликоватьетльсволю,чемзаключается |
|
|
субъективнаярольволеизъ. |
вления |
|
-------------------------------- |
||
<68>Ср.: Wendt. S. 235. |
|
|
Wendtприходиткважномувы,чрамкаходу§ 151 BGB |
|
|
волеизъявлениювообщенетместа.Можбылос потребовать, |
|
|
согласмнениюWendt'а,еслиэтов допустимообще,чтобыакцептант |
|
|
дейстовительноершолеиз |
ъявление,направлоференту. Wendtное |
|
справедливоспрашивнесогласных: Кц"куютнносимееэтодлять |
|
|
оф,еслионрентаприопределеобстоятельствахжелаетнастоятьныхтом, |
|
|
чток нтрагизъявитьдолжбыленсволюдругомулицу,аиначеон |
|
долженбудетотклодоговоркакнезаключенныйить?" <69>.
--------------------------------
<69> Wendt. S. 240.
Wendtотмечада,чтолюб<70>,кеимееттоправойполучить |
|
изъявлениеодругоголитлица,обычнонедолженобращатьсяк |
|
конклюдентнымдействиямп |
оследнего,а,скорее,всегдаможетпотребовать |
прямоговолеизъявленияр( астд ,рженииговоразачете,оспаривании сделки,отзыве).
--------------------------------
<70>См.: s. 241, s. 242, 1.
СомнительнуWendt'акажеразвечегометодикасяй.Она |
губительна |
дажедлянего.Длядосихпоризлагавшихсяположегоучений |
|
отсутствуютпреждевсегодоказательства. Wendtполучаетих,какимногиеего |
|
оппоненты,скорееa Почемуprioriдляволеи. имеетзначениеъявцеленияь |
|
сообщитьволю?Конечно,автор, |
кажется,знаетонеобхпоискадимости |
подтвержденияэтогозако.Ноонприхоктому,чтобыделатьитв изводы |
|
предлагаемыхефиниций,утвержда:Приэтом",помомнению,тму |
|
необхпродемонстрирдальнейшиеимопод вержденияог,чтовать |
|
волеизъявлениепоправусуществуеттолькоемуприсущемузкомсмысле" |
|
<71>Идалеемынаходим. ,например,следующееутверждение<72>:Если " |
|
где-нибудь,тоименноздесьа(именноввоприменимостиосе§ 116 |
- 124, 139 |
- 144кмолчаBGBволеизъявлениямивым)следует |
показ,прлиавоть |
господстучение,коногдавтующмимолчалслеволеивоезъявление |
|
рассмкакн триваетстоящееволеизъявление"То.,ч Wendtрассматривает |
|
здеськаквывод,насамомделетаквовнеявляетсяымсе.Этоскорее предпосылкавыводу.
--------------------------------
<71> S. 241.
<72> S. 245.
Интиценностьпредсресприэ отдельныеомавляютутверждения |
|
||
Wendt'а,накоторыхмывдальнещостановимсяейшемподр.Н рмыбно |
|
|
|
порокахволинеприменимыpro Еслиheredeкто gestio |
<*>. |
-то под |
|
принуждениемсовершаетдействиеповступлениювовладениенаследством,он |
|
|
|
недолженсначалаоспариватьэтодействие;на,протавивльное |
|
|
|
истолкованповедениявсегодолжноучитыватьобстоятельствопринуждения. |
|
||
Отсюсле,чтоиздвнешнегоуетасостава |
|
вообщенельзясдвыводлать |
|
наличволпринаслобри.Вместотогостидчтоспариватьвобы,можно |
|
|
|
отклонитьнеправивыводизгодействиялогоьный, славшись |
|
|
|
принужденошибке.Овидимости,шуткеил присовершении |
|
|
|
волеизъявлениислучаеpro he |
|
redeречивообщеgestioдтинеможет<73>. |
|
-------------------------------- |
|
||
<*>Простоефактическоевступлениенаследство. |
-Примеч.пер. |
|
|
<73> S. 251 und 281. |
|
|
|
WendtвоздесьражаетLeonhard'у,чтонивкоемслучаенеидротомчи, |
|
|
|
чтокмолчаливым |
олеизъявлениямприменяютсяотдельзако одательные |
|
|
положениячтомыпоэтомувправеутверж,чтоонисодвсебеатьержат |
|
|
|
истинноеволеизъяв.Насконе лбтениеькозренияснованначкаLeonhard' |
|
|
|
<74>,чторимскиеисточникиопределеннорассматрслучаивали |
|
молчаливого |
|
волеизъявленящегокакслучаинастволеизъявленияэтислучаи |
|
|
|
подчинормамнастоящемялисьволеизъявлении,настолькоженедостает |
|
|
|
доказательстввозражениюWendt'наприположениееденноеизLeonhard'а, |
|
|
|
чтос временныезаконодательные |
мыоволеизъявлнепримк ениимы |
|
|
молчаливымволеизъявлениям.Бездоказу Wendt'аостельствтакжеется |
|
|
|
утверждение,чтоpro являетсяheredeмолчаливым" волеизъявлениемgestio". |
|
||
ТемболеечтосамWendtпод,черкивайствиятодл вые |
|
|
|
(Willensbetatigung)ивыраженияволи(Willensauperungen)должныбытьчетко |
|
||
отграниволеизъя,чденытовыявитьлжнолеозрнаегоийвыводжение, |
|
|
|
чтоpro вероятноherede,являетсяпростымвыражениемgestion,воли |
|
|
|
особенностипотому,чтоWendtдоказываетнеприменимо |
стькнему§ 116 ff. |
--------------------------------
<74> LeonhardСправедливыевозр.Wendt'Allgжения(A..a.Teil,O. S. 281. S. 234).
ПоэтоковсеобобщениямуWendt'анеследуетслепоприсоединяться,
хопотянисвоейостротевсежевесьмаполезны |
|
.Онприходитквыводу(s. |
241),чтовсказаотносительнолеизъявленийеим в подхтолькодит |
|
|
прямым,нонекмолчаливымволеизъявлениям.Неправильностьэтог |
овывода |
|
будетпродемонстрированапозднее.Кр,этгомесогласуетсятем,что |
|
|
Wendtсрзэтимазу(sвозражает. 243)Planck'у.Онутверждает,частности, |
|
|
чтодажебезпрямоговолеизъявлведениелицаспособнониястибе |
|
|
необходимуюсубъектив |
нуюнаправце(совершитьленносизъявление) |
|
отношениекдругомулицу. Planckотрицобычнцелиаличвершитьетсо |
|
|
изъявлениеслучаеволд йствиемвым,товремякакWendtутверждает |
|
|
возможноприсутствиятак.Этимоноьглашаетйобщнося |
|
тьюпонятий |
"молчалволе"иволеизъявлвоезъявление" "какразтоммомент, ие |
|
|
которыйонпередэтим(sподчер. 238)именкаимеющийкзначениеоулдля |
|
|
истинноговолеизъявления.Т былгданевправеобознамолчаливоеть |
|
|
волеизъявленкакотсутствие |
|
волеизъя.Далееонгов<75>:ленияоритКто " |
вправеоспоритьякобысовершенноемолчалволе,тотилибовоезъявление |
|
|
отрицает,чтобылосоверштакодействие,изкоторогонопротивоположной |
||
сторонбылсделанвыводпредполагаемомйвол ,шевлибоонии |
|
|
признаетпредполагаемоеповедение,ноотрицаетвозможностьсделатьизнего |
|
|
выводиотрицаетэтимспорвыводкакнеобоснованныйили |
|
|
недопус"Про. этговориттиго,однакомый,вышеуказанное.Из |
|
|
рассмтподящегосомнентреправовогодействияизем |
|
бластитак |
называемыхсегоднямолчалволеизъявл,которывыхмынеможемний |
|
|
рассматркакволеиватьзъявления |
|
-фикции,можетбытьсделанвыв,чт§од |
116исоответственff BGB§ 119напримBGBякнеуючто, муняются |
|
|
действующеелицонемссылатьсяжет |
|
прнаобстоятельства,которые |
привеликпервоначальномувыводуизеговедения, данномслучаедля |
|
|
негооткрыттолькопуоспариваниявытекающейизэтогообязанностьюпо |
|
|
возмещениювреда.Возмвредавозможнощениепотому,чтоконтрагента |
|
путемконклюденповдейсдениялицатбылноговующеговызванидолжно былобытьвызванонастолькоопределеннниепоним,чтоавопорядок потпримененияебу§ т 190,дляэтогослучаяидлявсех122 BGB волеизъя,вызывающихдовериеконтрагентайл.
--------------------------------
<75> S. 271.
Wendtвыбралсебепоисследд я ,котсовроенеершенноания предназначеноисследованияляэтоговопроса. Proне herede gestio предсобойтавляетегх изученнойднярошообл, а,противстимысегодня
незнаем,как |
правоваяприродаэтогоинститута<76>. |
|
-------------------------------- |
||
<76>Ср.: Binder. Die Rechtsstelluna d. Erben. S. 1, 77 und dort Zitierte. |
||
Дальшемыпроведболеподрораземкаждойбизныйорэтихмыслей |
|
|
Wendt'а.Ноего,какужеотмечалось,нео |
бходимопоблзэтуаработугодарить, |