Виды мер оперативного воздействия (3 вида)

1. МОВ, связанные с исполнением обязательств за счет должника.

Общая норма, касающаяся данного вида МОВ, установлена в ст. 397 ГК: если должник не исполняет обязательства по изготовлению и передаче вещи в собственность, либо по передаче вещи в пользование кредитору, либо по выполнению для него определенной работы или по оказанию ему услуги, кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков. Конкретизация в отдельных нормах (см. напр.: п. 3 ст. 715 ГК – поручение исправления работ другому лицу за счет подрядчика)

2. МОВ, связанные с обеспечением встречного удовлетворения. Целью данных мер:

   1. понуждение неисправного контрагента к предоставлению встречного удовлетворения; или

   2. обеспечение возможности кредитора получить удовлетворение за счет имущества должника, находящегося во владении кредитора.

Функционирование указанной группы МОВ опирается на два принципиальных предписания действующего законодательства.

1. п. 2 ст. 328 ГК: В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению. Конкретизация в отдельных нормах (п. 5 ст. 486 ГК – продавец вправе приостановить передачу этих товаров до полной оплаты всех ранее переданных товаров)

2. ст. 359 ГК (право удержания): кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Конкретизируется в отдельных нормах (ст. 712 ГК – подрядчику предоставляется право на удержание результата работ). НО Сарбаш не считает право удержания мерой оперативного воздействия (см. ниже).

3. МОВ, связанные с отказом от совершения определенных действий в интересах неисправного контрагента (меры отказного характера).

К ним относятся: а) отказ от договора; б) отказ от принятия ненадлежащего исполнения; в) отказ во встречном удовлетворении.

1. Отказ от договора направлен на прекращение обязательства между управомоченным субъектом и его неисправным контрагентом и приравнивается законом к одностороннему отказу от исполнения договора (п. 3 ст. 450 ГК). Так, если продавец отказывается передать покупателю проданный товар, покупатель вправе отказаться от исполнения договора купли-продажи (п. 1 ст. 463 ГК).

2. Отказ от принятия ненадлежащего исполнения и отказ во встречном удовлетворении по причине ненадлежащего исполнения обязательства существенно отличаются от отказа от договора. Их применение не влечет прекращения относительного правоотношения между управомоченным субъектом и лицом, по отношению к которому они применяются. Они возможны, например, в случае передачи продавцом предусмотренных договором купли-продажи товаров в ассортименте, не соответствующем договору. Если это произойдет, покупатель вправе отказаться от их принятия и оплаты (п. 1 ст. 468 ГК).

Сарбаш про право удержания

Ст. 359 ГК

Право удержания – специфический способ обеспечения исполнения обязательств, выражающийся в односторонней сделке, в соответствии с которой лицо, владеющее чужой вещью (ретентор), вправе не выдавать ее другому лицу, если ретентор понес в связи с этой вещью издержки, убытки, не получил оплаты или имеет требование к должнику, возникшее из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели, и может удовлетворить свои требования из стоимости вещи по правилам, установленным для залога, если его требования не будут погашены.

Наиболее характерной формой является устная форма совершения сделки – ретентор заявляет о том, что им не будет выдана вещь должника. Значит, такая сделка считается совершенной и в том случае, если из поведения лица явствует его воля совершить сделку.

Основание удержания – долг, срок уплаты которого наступил. Точно такое же основание необходимо и для реализации других способов обеспечения обязательств, с той только разницей, что они возникают и существуют до нарушения обязательства, а удержание может возникнуть исключительно после нарушения обязательства.

• Право удержания не является мерой оперативного воздействия, т.к. не удовлетворяет всем признакам, который выделял Грибанов для мер оперативного воздействия.

Право удержания – самостоятельный способ обеспечения исполнения обязательств. Несмотря на то что удержание имеет сходные черты с некоторыми другими институтами, оно не может рассматриваться как их часть или разновидность. Право удержания обладает своими специфическими чертами, которые служат основанием для конструирования его именно как отдельного института.

Близость права удержания к самозащите объясняется тем, что оно "выросло" из самопомощи, являющейся одной из форм самозащиты, так как праву удержания "стало тесно" в теоретических рамках самозащиты, которые требовали, например, наличности нападения. Самопомощь по проекту Гражданского уложения империи: лицу, которому грозит опасность лишиться возможности осуществить принадлежащее ему право и которое притом не имеет возможности получить своевременно помощь от местной власти, дозволяется задержание вещей обязанного лица для понуждения его к исполнению обязательства, а равно и задержание самого обязанного лица, насколько это необходимо для установления его самоличности.

• Отличия от самозащиты. При самозащите:

- исключительная ситуация;

- применима независимо от того, имеются ли у защищающегося лица какие-либо вещи посягающего или нет;

- нужна противоправность действий нарушителя (при праве удержания считается, что должник действует правомерно);

- может применяться и в том случае, если вред еще не нанесен, а есть только вероятность нанесения вреда;

- невозможность осуществления защиты в судебном или административном порядке.

• Отличия от залога:

- удержание является редким случаем обеспечительных мер, устанавливаемых законом, то есть его применение зависит от воли одной стороны;

- при залоге уже в момент его совершения фиксируется определенное имущество, за счет которого при необходимости будет удовлетворяться основное требование. Имущество, обремененное залогом, может оставаться у залогодателя, а может передаваться залогодержателю. При удержании: вещь во всех случаях находится у кредитора, причем не в связи с заключением обеспечительного обязательства. Невозможно заранее определить обязательство, которое надлежит обеспечить, и предмет, который будет служить обеспечением.

Виды удержания (по субъекту)

1. Общегражданское: Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

2. Торговое (предпринимательское): Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

• Объекты права удержания: «ВЕЩЬ».

Ценные бумаги: возможно удержание документарных ценных бумаг; бездокументарные же ценные бумаги вряд ли могут быть предметом удержания.

Деньги: продажа денег на публичных торгах невозможна (значит, невозможно и удержание).

Недвижимость: допущение возможности удерживать недвижимость может привести к появлению большого количества объектов недвижимости, обремененных, по сути, залоговыми требованиями (см. ст. 360 ГК РФ), о которых участники оборота не смогут получить достоверной информации, воспользовавшись сведениями публичной регистрации. (так как удержание не требует госрегистранции)

Родовые вещи: нет; предметом удержания могут быть только индивидуально-определенные вещи.

Удержание «своей» вещи: невозможно; реализация собственной вещи с публичных торгов с точки зрения отечественного правопорядка, вообще представляется достаточно абсурдным. «Удержание собственной вещи» на основании неисполнения встречного обязательства должника – это отказ во встречном удовлетворении.