• !!! Процедура расторжения и институт nachfrist (теория nachfrist)

• Общим принципом германского гражданского права является идея о том, что кредитору не нужно обращаться в суд для того, чтобы расторгнуть договор в случае его нарушения. В этом состоит коренное отличие германского права от более требовательного к кредитору подхода, закрепленного в ФГК;

• Если во Франции контроль за применением кредитором такого средства защиты, как расторжение, осуществляет, хотя бы в виде общего правила, суд, то в Германии разработан специальный механизм, который обеспечивает интересы должника, давая ему шанс на сохранение договора путем устранения допущенного нарушения.

• !!! ГГУ предусматривает необходимость направления должнику специального уведомления, фиксирующего дополнительный льготный срок, в течение которого должник вправе совершить надлежащее исполнение (Nachfrist).

• данное право дается должнику как в случае просрочки исполнения, так и в случае позитивного нарушения (ненадлежащего исполнения).

• Применительно к правилу о Nachfrist в прежней редакции ГГУ требование устранить нарушение в дополнительный срок должно было содержать:

1. требование выполнить обязательства; 2) разумный срок для устранения допущенного нарушения; 3) условие о том, что по окончании указанного срока кредитор вправе отказаться от договора (т.е. расторгнуть его).

• В новой редакции ГГУ положение о необходимости указания должнику на то, что в случае неисполнения требования кредитора последний получит право на отказ от договора, отпало.

!!! Поэтому теперь кредитору достаточно просто 1) предоставить должнику дополнительный разумный срок и 2) потребовать устранения нарушения в указанный срок.

• При этом в литературе отмечается, что если срок, установленный в уведомлении, слишком мал и не может считаться разумным, то тем не менее уведомление не теряет силу, но правовые последствия истечения предоставленного срока (получение кредитором права на расторжение) наступают не в конце срока, указанного в Nachfrist, а по окончании срока, признанного впоследствии судом разумным (по этому вопросу сложилась достаточно определенная судебная практика).

• Если же срок, установленный в таком уведомлении, настолько мал, что может идти речь о недобросовестности, то в данном случае само уведомление может быть признано недействительным и не влекущим правовых последствий, что неминуемо повлечет признание незаконным само расторжение.

• Если по окончании этого льготного срока обязательство так и не будет выполнено, то кредитор получает право в одностороннем порядке расторгнуть договор (Rucktritt).

Согласно ст. 326 ГГУ в прежней редакции по истечении указанного срока кредитор, получая такое право, одновременно автоматически терял право на присуждение к исполнению обязательства в натуре.

В новом ГГУ указание на потерю права на требование исполнения в натуре было отвергнуто. Поэтому теперь истечение срока, установленного в Nachfrist, оставляет за кредитором право выбора: расторгать договор или требовать исполнения в натуре.

• Аналогичным же образом теперь решается вопрос и в отношении ситуации, когда кредитор не требует расторжения договора, а заявляет о взыскании так называемых убытков взамен исполнения (во французской терминологии - компенсаторных убытков).

• одной из целей модернизации ГГУ была синхронизация правового регулирования расторжения и взыскания компенсаторных убытков.

Так, теперь для получения права на взыскание компенсаторных убытков кредитору необходимо установить должнику дополнительный срок для исполнения, за исключением случаев, когда кредитор не обязан направлять Nachfrist.

• !!! Тем не менее сохраняется принципиальное различие между взысканием компенсаторных убытков (убытков взамен исполнения) и расторжением договора. Несмотря на то что оба механизма прекращают договор, реализация механизма расторжения, как будет показано ниже, не зависит от виновности должника в нарушении и возможна при любых причинах нарушения, в то время как взыскание убытков взамен исполнения зависит от наличия вины должника.

• Случаи, когда кредитор не обязан направлять должнику nachfrist:

1. должник однозначно объявил об отказе от исполнения;

2) должник просрочил исполнение обязательства, в то время как срок, установленный в

договоре, имел особое значение для кредитора (из договора можно сделать вывод, что у кредитора был особый интерес в получении исполнения именно к данному сроку);

3) существуют особые обстоятельства, которые с учетом оценки взаимных интересов сторон оправдывают право на немедленный отказ от договора.

(в прежней редакции также было еще одно основание: в результате нарушения кредитор теряет интерес к исполнению договора).

4) если нарушение произошло в связи с возникновением невозможности исполнения;

5) нарушение должником квалифицированного условия о сроке, которое в данном договоре имеет особое значение для кредитора (если нарушение простое договорное условие о сроке – то nachfrist применим);