3. В антимонопольном – группа лиц

Холдинги по антимонопольному законодательству

Термин «группа лиц» по сути является синонимом термина «холдинг». В ст. 9 ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

1. меры антимонопольного регулирования ко всей групп (т.е. если будет предписание об устранении, то для всех);

2. запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу (п.2 ст. 9 ФЗ);

3. доля на рынке считается как совокупность долей участников группы;

4. контроль не предварительный, а последующий (ст. 31 ФЗ).

31. Представительства, филиалы и иные обособленные подразделения юридических лиц как субъекты предпринимательской деятельности.

Позиция авторов учебника – признание за структурными подразделениями ЮЛ статуса субъекта ПД.

КИЧИК: Структурные подразделения ю/л: являются ли самостоятельными субъектами п/д; какой подход в налоговом законодательстве; тезис "стационарные рабочие места вне места нахождения ю/л" объяснить что значит стационарные, что такое раб места, что такое "вне места нахождения"(другая налоговая).

ВНЕ МЕСТА НАХОЖДЕНИЯ – ДР НАЛОГ ООРГАН – А ОН НЕ РЕГИСТРИРУЕТСЯ – НАДО ПРИНУЖДАТЬ ВСТАТЬ НА УЧЕТ РАНЬШЕ НАЗЫВ РЕГИСТРИРОВАТЬСЯ

ОБЯЗ ЗАРЕГАТЬСЯ КОГДА МЫ НАХЛДИМСЯ В ДРКГИМ ТЕРРИТОР ПОДРАЗДЕЛЕНИИ – ДОЛЖНЫ ВСТАТЬ НА МЕСТА, ДОЛЖНЫ БЫТЬ ОБОРУДОВАНЫ СТАЦ РАБ МЕСТА

МОЖЕТ ЛИ ФИЛИАЛ ВСЕ ФУНКЦИИ – ДА!

С нашей точки зрения, именно территориально обособленные структурные подразделения организаций, не будучи субъектами предпринимательского права, могут быть признаны субъектами предпринимательской деятельности.

Такой вывод следует из

1. определенной обособленности их имущества,

2. возможности наличия банковского счета,

3. обособленного бухгалтерского и налогового учета, а

4. главное — из возможности осуществления подразделением от имени организации предпринимательской деятельности (для филиала) или деятельности по представлению и защите интересов организации (для представительства).

Необособленные внутренние подразделения организации могут участвовать только во взаимоотношениях с другими подразделениями или юридическим лицом в целом.

Имущественное обособление структурных подразделений организации отражается в бухгалтерском учете как движение товарно-материальных ценностей. Такими территориально не обособленными подразделениями являются цеха, производства, хозяйственные участки и другие подобные подразделения, которые, с нашей точки зрения, не осуществляют самостоятельной предпринимательской деятельности.

Поэтому в настоящем учебнике в качестве субъектов предпринимательской деятельности рассматриваются только территориально обособленные подразделения (филиалы, представительства), которые участвуют не только во внутрихозяйственных отношениях, но и в отношениях с другими организациями, действуя от имени юридического лица. Правовое положение обособленных структурных подразделений определяется действующим законодательством и внутренними документами организации (положениями, регламентами).

Понятие обособленного подразделения

В ГК есть 2 примера (филиалы и представительства), но нет понятия «обособленное подразделение».

В НК есть определение:

Обособленное подразделение - территориально обособленное подразделение, по месту которого оборудованы стационарные рабочие места (т.е. на срок более 1 месяца) (ст. 11 НК) => «филиал de facto» => не зависит от участия в учредительных документах, не зависит от наличия положения, от отдельного руководителя и т.д.

В т.ч. командировки больше 1 месяца, 1 рабочее место, т.к. есть письма ФНС.

Нет закрытого перечня обособленных подразделений + нет императивной нормы, что только филиалы и представительства => можно создавать и другие: например, отделения ЦБ, отделения РЖД (которые отпочковываются от филиалов).

Признаки:

1. НЕ самостоятельное ЮЛ, а обособленные подразделения;

2. вне места расположения ЮЛ (т.к. место нахождения ЮЛ = место государственной регистрации => «вне места расположения» => место регистрации в ином налоговом органе => выработала практика);

3. внутренняя организационная обособленность:

• а) положения о филиале или представительстве – часть учредительного документа ЮЛ, (для создания нужно внести изменение в учредительные документы);

• б) сделки заключает руководитель филиала или представительства от имени ЮЛ, на основании генеральной доверенности.

• в) могут открывать в банке текущие и расчетные счета.

4. внутренняя имущественная обособленность (не обязательно, на практике): имущество на отдельном балансе, НО является частью имущества ЮЛ (т.е. часть бюджета ЮЛ);

5. работники + стационарные рабочие места (ст. 11 НК).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются ЮЛ. Они наделяются имуществом, создавшим их ЮЛ и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала в АО, является совет директоров, в ООО – общее собрание участников. Государственная регистрация не требуется, но требуются изменения в Устав головной организации, которые регистрируются в ФНС.

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

Для целей налогообложения не важно, внесены ли соответствующие изменения в уставные документы, есть филиал – плати налог по месту его нахождения. Однако при неисполнении филиалом обязанности по уплате налогов, ответственность будет нести само ЮЛ.

ДОКУМЕНТЫ

Взаимоотношения между филиалом и создавшим его ЮЛ строятся на основе:

• Решения о создании филиала;

• Учредительных документов ЮЛ;

• Положения о филиале;

• Доверенности, выданной руководителю филиала.

ЮЛ вправе обособить имущество филиала (однако обособление это условное, имущество все равно будет числиться за ЮЛ). Имущество филиала может быть выделено на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Филиал может по месту своего нахождения иметь расчетный или текущий счет, при этом наличие или отсутствие счета не влияет на его правовой статус.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего его лица в пределах, установленных этим ЮЛ. Компетенцию директора филиала составляют делегированные ему ЮЛ полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

ИСК

Процессуальный статус: иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства, расположенных вне места нахождения ЮЛ, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения ЮЛ или его филиала, представительства. При этом стороной будет ЮЛ, филиал не является процессуальной стороной.