25. Понятие и правовой режим заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Сделки с заинтересованностью.

Критерии:

Сделка с заинтересованностью = перечень лиц, которые могут быть заинтересованы + обстоятельства, при которых лица могут влиять на формирование условий сделки.

Лица: Заинтересованность может быть у (п.1 ст. 81 ФЗ «Об АО»):

• а) члена совета директоров (наблюдательного совета);

• б) лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, в т.ч. управляющей организации,

• в) члена коллегиального исполнительного органа

• г) акционера, который обладает более 20% акций, в т.ч. с учётом его аффилированных лиц;

• д) лица, имеющего право давать обязательные указания Обществу

Обстоятельства: Заинтересованность будет, если эти лица, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) их аффилированные лица:

• а) являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (САМИ);

• б) владеют 20% и более акций (долей, паев) ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке (ЧЕРЕЗ ЮЛ);

• в) занимают должности в органах управления ЮЛ, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого ЮЛ;

• г) в иных случаях, определенных уставом общества.

Порядок совершения

• выявление связанных с предполагаемой сделкой сделок (чтобы определить цену сделки и применить режим сделки с заинтересованностью для ординарных сделок)

• квалификация сделки как сделки с заинтересованностью

• установление обстоятельств, исключающих применение режима сделок с заинтересованностью

• определение цены сделки

• принятие решения об ее одобрении

Положения о сделках с заинтересованностью не распространяются:

• На общество из одного участника

• Если заинтересованы все

• Если обязательна по НПА, и цена определена ФОИВ

• При переходе доли или части доли к ООО

• При реорганизации

• При осуществлении преимущественного права приобретения размещенных обществом акций или эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (АО)

• При приобретении /выкупе размещенных обществом акций (АО)

Определение цены сделки:

1. Большинством голосов независимых членов СД (АО)

• Еще цена определяется ОСА, если к нему переходят полномочия по одобрению (про это ниже), кроме случаев, когда цена более 2% стоимости активов, и она предложена СД

• Может привлекаться независимый оценщик

• Если у РФ более 2% акций – привлекается финансовый контрольный орган

2. Большинством голосов незаинтересованных участников / членов СД (ООО)

Процедура одобрения:

Общее правило: одобряет Совет директоров или Общее собрание

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ

	АО	ООО
Компетенция	Если стоимость предмета сделки МЕНЕЕ 2% балансовой стоимости активов ХО	Если есть СД, и по уставу он одобряет сделки с заинтересованностью со стоимостью предмета сделки менее 2% балансовой стоимости активов ХО
Порядок одобрения	если число акционеров с голосующими акциями меньше либо = 1000 => Совет директоров простым большинством незаинтересованных директоров (т.е. у которых нет заинтересованности в сделке); если акционеров с голосующими акциями больше 1000 => Совет директоров простым большинством независимых директоров, не заинтересованных в сделке (Независимые директора – те, которые не связаны (сейчас и за предыдущий год) с ИСП органами (т.е. не был сам, не были родственники и аффилированные лица) + сам не был аффилированным лицом АО (п.3 ст. 83 ФЗ)).	Количество голосов для одобрения – по уставу

Общее собрание

	АО	ООО
Компетенция	Если стоимость предмета сделки БОЛЕЕ 2% балансовой стоимости активов ХО если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки эмиссионных ЦБ, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции если сделка или несколько взаимосвязанных сделок являются размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2 % обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции; + если в обществе с <1000 акционеров не набрался кворум незаинтересованных директоров + если в обществе с >1000 акционеров нет независимых директоров / все члены СД заинтересованы	Если стоимость предмета сделки БОЛЕЕ 2% балансовой стоимости активов ХО, а СД может одобрять только если меньше 2% Если СД вообще нет или он вообще не одобряет такие сделки
	Т.е. если не могут набрать кворум директоров или имущество, акции, ЦБ, конвертируемые в акции стоят 2 и более% балансовой стоимости.
Порядок одобрения	Большинством голосов всех, не заинтересованных в сделке акционеров (а не только присутствующих на собрании)	Большинством всех участников, не заинтересованных в сделке

Последствия несоблюдения (ст. 84 ФЗ):

Оспорима по иску акционера или АО. Есть безусловные основания отказа в удовлетворении иска в п.1 ст. 84 ФЗ.