Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта

•расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного

из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами (по уважительной причине, возмещает ущерб своим товарищам)

•выдел доли товарища по требованию его кредитора

Все эти условия прекращают договор простого товарищества, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

•истечение срока договора простого товарищества

Негласное товарищество – не раскрывается для 3х лиц. Тогда в отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей.

Инвестиционное товарищество является разновидностью договора простого товарищества, ориентированного на коллективное инвестирование в инновации.

35.Особенности в холдинге

Холдинги – форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей ПД подчиняются одному из участников группы – холдинговой компании (головной организации).

Есть головная компания – созданная для владения контрольными пакетами акций дочерних компаний и управления ими.

Основные черты холдинга:

•холдинг или группа компаний — предпринимательское объединение, не является ЮЛ, состоит из формально самостоятельных ЮЛ;

•по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономическом контроле, осуществляемом холдинговой компанией (головной организацией) по отношению к другим участникам;

•это предпринимательское объединение, обладающее признаками организационного единства, как правило, выступающее на рынке консолидировано (ну как один объект);

•холдинг осуществляет согласованную политику в сфере интересов своих участников;

•создание и прекращение холдинга не требует государственной регистрации

•стабильность, длительные отношения, цель – бизнес в интеграции

«Холдинговые отношения» всегда связаны с «отношением дочерности». Но отношения дочерности не всегда влекут за собой возникновения холдинга. Например, могут быть случайные дочерние отношения, например, когда суд признает, что одно ЮЛ может влиять на другой по разовой сделке.

Плюсы холдингов:

•гибкость и мобильность

•синергетический эффект (победа сразу во всем и все такое)

•ограничение рисков (удобнее ответственности за филиал)

•экономия затрат – дорогие управленцы на верхушке холдинга, крупнооптовые закупки и т.п.

•налоговое планирование

•и все равно риски можно распределить

•холдинг не надо регистрировать

Недостатки – внутри нет конкуренции, есть бюрократия, а еще нет нормальной законодательной базы, антимонопольное законодательство сильно мешает.

Структура: основное общество/товарищество + подконтрольные (дочерние хозяйственные общества).

Способы создания холдингов в РФ:

•В результате приватизации государственного/муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставный капитал ХО

•Путем приобретения и концентрации контрольных пакетов акций (долей) в уставный капитал ХО

•Создание холдинга по договору

•Образование холдинга на базе имущественного комплекса единой КЮЛ путем её реорганизации (выделение) или учреждения дочек

Основания установления холдинговых отношений:

•Преобладающее участие одного общества в уставном капитале другого

•Наличие договора

•Право назначать ЕИО, более 50% персонального состава СД, КИО

•Косвенный контроль (через 3 лиц)

•Другие обстоятельства (перечень открыт, в т.ч. фактический контроль)

Виды зависимости:

•имущественный тип (если основное общество имеет преобладающее участие в дочернем) – конкретная цифра не установлена, т.к. в зависимости от распылённости акций/долей зависимость может быть установлена и при наличии 20-30%; это самый распространенный тип в РФ

•договорный тип => по договору:

-может быть специальный договор, целью которого является создание холдинга

-могут быть договоры, по которым холдинг создаётся фактически, например, франчайзинг, доверительное управление, договор совместной деятельности и т.д.

•организационный тип=> «иным образом имеет возможность влиять», установит суд, например,

-право одного лица назначать/формировать исполнительный орган, формировать более 50% СД;

-дополнительное право у участника ООО определять решение ООО без преобладания в уставном капитале

-наличие косвенного контроля головного ЮЛ над внучками через дочек и т.д.

Виды холдингов:

Взависимости от содержания деятельности основного общества

•чистые (основное общество холдинга - только держатель акций (долей участия) дочек, чистый управленец)

•смешанные (занимается самостоятельной коммерческой деятельностью).

Взависимости от формы собственности, лежащей в основе формирования уставного капитала головной организации

•государственные

•частные

По формам производственно-хозяйственной интеграции:

•горизонтальные (участники в одной сфере деятельности)

•вертикальные (разнопрофильная деятельность в единой цепочке производства – металл – детали – тачки – сервисные центры)

•диверсифицированные (участники из различных сфер производства, технологически не связаны, это многопрофильность производства: там косметика, тут роботы)

Сточки зрения наличия «системы участия» или структурной сложности

•основной холдинг

•промежуточный холдинг или субхолдинг (мама-дочка-внучка).

Сточки зрения масштабов или места осуществления деятельности

•национальные

•транснациональные

Спозиции отраслевой принадлежности

•отраслевые (например, банковский холдинг)

•межотраслевые

По цели образования:

•Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирование портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческую деятельность по руководству объединением. Этот вид холдинга можно классифицировать как инвестиционный холдинг.

•Управляющим холдингом является холдинг, в котором основное общество осуществляет единое экономическое руководство дочерними.

Два подвида

•стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая таким образом синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность,

•оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ

Правовые последствия холдинговых отношений:

В корпоративном законодательстве:

А) Дочерность =>

I. Возможна ответственность «матери» по долгам «дочки» перед 3-ими лицами в 2 случаях => «снятие корпоративных покровов».

«Снятие корпоративных покровов» - конструкция, существующая в развитых правопорядках, согласно которой возможно в особых ситуациях возложить имущественную ответственность за деятельность дочерних компаний на материнскую компанию.

ВРФ такое возможно в 2 случаях:

•основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по

сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного

хозяйственного товарищества или общества

•если по вине основного общества наступило банкротство (несостоятельность) дочернего общества => субсидиарная ответственность основного общества (должен быть прямой умысел).

II. Ответственность «матери» перед «дочкой» за убытки по вине «матери» => защита участников дочернего общества.

=> участники дочернего общества вправе требовать от основного общества возмещения убытков, причиненных дочернему обществу по вине основного, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах (разновидность косвенного иска т.к. акционеры дочернего общества выступают от своего имени в защиту интересов дочернего ЮЛ в целом, но косвенно защищают и свои интересы).

Б) аффилированность => одобрение сделок с заинтересованностью, раскрытие информации.

Аффилированные лица - физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность;

Аффилированными лицами ЮЛ являются:

•управленец: член его СД (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления, член КИО, а лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное ЮЛ;

•ФЛ / ЮЛ, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ;

Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:

•лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

•ЮЛ, в котором данное ФЛ имеет право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного ЮЛ.

Российская Федерация как публичное образование не может быть отнесена к аффилированным лицам.

В налоговом законодательстве:

«Взаимозависимые лица» - ФЛ и (или) ЮЛ, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности.

Доля больше 20%. Для внучек поли перемножаются (например, доля основного ЮЛ в дочке 60%, а у дочки доля во внучке 40% => 24% доля основного ЮЛ во внучке => зависимое).

В антимонопольном законодательстве:

Термин «группа лиц» по сути является синонимом термина «холдинг». В ФЗ «О защите конкуренции» устанавливаются критерии, по которым совокупность ФЛ и ЮЛ признаётся группой лиц.

Некоторые правила применяются в отношении группы лиц в целом, т.е. распространяются на всех членов групп:

•меры антимонопольного регулирования ко всей группе (т.е. если будет предписание об устранении, то

для всех)

•запреты на действие/бездействие распространяются на всю группу

•доля на рынке считается как совокупность долей участников группы

•контроль не предварительный, а последующий.

36.Представительства и филиалы как субъекты предпринимательской деятельности.

Позиция авторов учебника – признание за структурными подразделениями ЮЛ статуса субъекта ПД.

В ГК есть 2 примера (филиалы и представительства), но нет понятия «обособленное подразделение».

НК РФ: Обособленное подразделение - территориально обособленное подразделение, по месту которого оборудованы стационарные рабочие места (т.е. на срок более 1 месяца) => «филиал de facto» => не зависит от участия в учредительных документах, не зависит от наличия положения, от отдельного руководителя и т.д.

Нет закрытого перечня обособленных подразделений + нет императивной нормы, что только филиалы и представительства => можно создавать и другие: например, отделения ЦБ, отделения РЖД.

Признаки:

•не самостоятельное ЮЛ, а обособленные подразделения;

•вне места расположения ЮЛ (т.к. место нахождения ЮЛ = место государственной регистрации => «вне места расположения» => место регистрации в ином налоговом органе => выработала практика);

•внутренняя организационная обособленность:

-положения о филиале или представительстве – часть учредительного документа ЮЛ (для создания нужно внести изменение в учредительные документы);

-сделки заключает руководитель филиала или представительства от имени ЮЛ, на основании генеральной доверенности.

-могут открывать в банке текущие и расчетные счета.

•внутренняя имущественная обособленность (не обязательно, на практике): имущество на отдельном балансе, но является частью имущества ЮЛ (т.е. часть бюджета ЮЛ);

•работники + стационарные рабочие места.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются ЮЛ. Они наделяются имуществом, создавшим их ЮЛ и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ.

Создание филиалов осуществляется по решению уполномоченных органов управления коммерческой организации. Так, органом управления, компетентным принять решение о создании филиала в АО, является совет директоров, в ООО – общее собрание участников. Государственная регистрация не требуется, но требуются изменения в Устав головной организации, которые регистрируются в ФНС.

Для целей налогообложения не важно, внесены ли соответствующие изменения в уставные документы, есть филиал – плати налог по месту его нахождения. Однако при неисполнении филиалом обязанности по уплате

налогов, ответственность будет нести само ЮЛ.

Взаимоотношения между филиалом и создавшим его ЮЛ строятся на основе:

•Решения о создании филиала;

•Учредительных документов ЮЛ;

•Положения о филиале;

•Доверенности, выданной руководителю филиала.

ЮЛ вправе обособить имущество филиала (однако обособление это условное, имущество все равно будет числиться за ЮЛ). Имущество филиала может быть выделено на отдельный баланс, который представляет собой часть баланса организации. Имущество филиала образуется из средств, закрепленных за ним организацией, а также приобретенных в результате осуществления предпринимательской деятельности.

Филиал может по месту своего нахождения иметь расчетный или текущий счет, при этом наличие или отсутствие счета не влияет на его правовой статус.

Филиалы осуществляют предпринимательскую деятельность от имени создавшего его лица в пределах,

установленных этим ЮЛ. Компетенцию директора филиала составляют делегированные ему ЮЛ полномочия по ведению предпринимательской деятельности.

Процессуальный статус: иск к ЮЛ, вытекающий из деятельности его филиала, представительства,

расположенных вне места нахождения ЮЛ, может быть предъявлен в арбитражный суд по месту нахождения ЮЛ или его филиала, представительства. При этом стороной будет ЮЛ, филиал не является процессуальной стороной.

37. Особенности правового статуса основных и дочерних хозяйственных обществ.

Хозяйственное товарищество или общество может иметь дочерние общества, созданные по российскому законодательству, как на территории России, так и за ее пределами.

Дочернее хозяйственное общество - коммерческая организация, создаваемая в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью. Особенности правового положения дочернего хозяйственного общества определяются его взаимоотношениями с основным (контролирующим) обществом или товариществом и возможным возникновением ответственности контролирующей компании по долгам дочерней компании.

Дочерним может быть только хозяйственное общество, а контролирующим - не только хозяйственное общество, но и хозяйственное товарищество.

У дочернего общества может быть более одной контролирующей компании, например, одна - в силу преобладающего участия в его уставном капитале, другая - в силу заключенного с ним договора.

Хозяйственное общество признается дочерним при наличии одного из следующих обстоятельств:

•преобладающее по сравнению с другими участниками участие в его уставном капитале другого хозяйственного общества или товарищества (контролирующей компании).

•наличие договора между обществом и другим хозяйственным обществом или товариществом об управлении делами первого.

•наличие иной возможности хозяйственного общества или товарищества определять решения, принимаемые обществом, включая фактическую возможность.

Основные последствия признания хозяйственного общества дочерним связаны с возникновением ответственности основного хозяйственного товарищества или общества (контролирующей компании) перед его кредиторами.

Контролирующая компания отвечает по сделкам, совершенным дочерним хозяйственным обществом в двух случаях:

•при заключении сделки по указанию контролирующей компании (что должно быть доказано дочерним хозяйственным обществом либо его кредиторами) или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества, контролирующая компания отвечает перед кредиторами дочернего хозяйственного общества солидарно с ним. При этом контролирующая компания считается имеющей право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества

•в случае банкротства дочернего хозяйственного общества по вине контролирующей компании

(должно быть доказано, что данное банкротство было вызвано исполнением указаний контролирующей компании) последняя отвечает по долгам дочернего общества перед его кредиторами в субсидиарном порядке, т.е. при недостаточности имущества дочернего общества для погашения его долгов.

Если дочернему обществу причиняются убытки по вине контролирующей компании, но дочернее хозяйственное общество, находящееся под влиянием контролирующего общества, не требует их возмещения, то участники (акционеры) дочернего хозяйственного общества вправе, защищая свои интересы, потребовать от контролирующей компании возмещения причиненных ею убытков.

Если дочернее общество контролируется несколькими компаниями, то к ответственности должна привлекаться та из них, на основании указаний которой были заключены соответствующие сделки.

Дочернее хозяйственное общество не отвечает по долгам контролирующей компании.

38. Особенности правового регулирования малого и среднего предпринимательства

ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в РФ» 2007 года

Малое и среднее предприятие не является самостоятельной организационно-правовой формой

предпринимательской деятельности.

Малое и среднее предпринимательство – социально-экономическое явление, обозначающее группу субъектов хозяйствования, выделенную по определённым критериям, установленных в законодательстве, и

нуждающихся в поддержке государства.

Категории субъектов:

•ИП с определёнными критериями;

•КФХ;

•КЮЛ с определёнными критериями (кроме ГУП и МУП).

•потребительские кооперативы (НКЮЛ).

Критерии:

1)структура уставного капитала

•суммарная доля РФ, субъектов, муниципальных образований, партий, общественных и религиозных организаций благотворительных и иных фондов не превышает 25%;

•доля иных ЮЛ, не относящихся к среднему и малому бизнесу – не более 25 %;

2)средняя численность работников

Учитываются филиалы + представительства + основное предприятие

Считают работников, с которыми заключены трудовые договоры + гражданско-правовые договоры = абсолютно все работники

-до 15 => микропредприятие;

-от 15 до 100 => малое;

-от 101 до 250 => среднее.

3) размер выручки без НДС или балансовая стоимость активов за предыдущий год (остаточная стоимость основных средств и нематериальных активов) за предыдущий год не больше показателей, установленных Постановлением Правительства РФ.

-микропредприятия - 60 млн. рублей;

-малые предприятия - 400 млн. рублей;

-средние предприятия – 1 млрд. рублей.

Поддержка малого и среднего бизнеса

Цели государства:

•развитие субъектов малого и среднего предпринимательства для конкурентной среды;

•обеспечение благоприятных условий для развития малого и среднего предпринимательства;

•обеспечение конкурентоспособности субъектов малого и среднего предпринимательства;

•оказание содействия субъектам малого и среднего предпринимательства в продвижении производимых ими товаров (работ, услуг), результатов интеллектуальной деятельности;

•увеличение количества субъектов малого и среднего предпринимательства;

•обеспечение занятости населения и развитие самозанятости;

•увеличение доли производимых субъектами малого и среднего предпринимательства товаров (работ, услуг) в объеме ВВП;

•увеличение доли уплаченных субъектами малого и среднего предпринимательства налогов в налоговых доходах федерального бюджета, бюджетов субъектов и местных бюджетов.

Реализация:

•специальные налоговые режимы (упрощенная система налогообложения, единый налог на вмененный доход), упрощённый учёт и декларации;

•упрощенная система ведения бухгалтерской отчетности;

•упрощенный порядок составления статистической отчетности;

•льготный порядок расчетов за приватизированное имущество;

•особенности участия субъектов малого предпринимательства в качестве поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в госзаказах;

•меры по обеспечению прав и законных интересов малого и среднего предпринимательства при осуществлении государственного контроля (надзора) => для малых и средних предприятий сокращены сроки проверок;

•меры по обеспечению финансовой поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;

•меры по развитию инфраструктуры поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства;

•иные меры.

Порядок получения мер поддержки:

Ведутся специальный реестры субъектов малого и среднего предпринимательства. Невключение в данные реестры не влечёт отказ в предоставлении помощи.

Формы поддержки:

•финансовая (субсидии, инвестиции, государственные и муниципальные гарантии по обязательствам)

•имущественная (передача во владение и пользование публичного имущества: помещения, средства труда, оборудование и т.д., которое должно использоваться по целевому назначению)

•информационная (создания федеральных, региональных и муниципальных информационных систем, и информационно-телекоммуникационных сетей => предоставляют информацию о рынке, количестве

субъектов малого и среднего предпринимательства и т.д., должна быть опубликована в Интернете на сайте органов)

•консультационная (создание организаций, которые оказывают консультационные услуги + возмещение затрат на консультации)

•инфраструктурная (создание КЮЛ и НКЮЛ по обеспечению условий для создания субъектов малого и среднего предпринимательства, и оказания им поддержки: центры и агентства по развитию предпринимательства, фонды поддержки, технопарки, научные парки, бизнес-инкубаторы, палаты и центры ремесел, лизинговые компании и т.д. + создание системы содействия кредитования субъектов малого и среднего предпринимательства: гарантийные фонды, фонды поручительств)

Области поддержки:

•подготовка, переподготовка и повышение квалификации кадров (создание образовательных программ, курсов,);

•в области инновации и промышленного производства (создание инвестиционных фондов,

содействие регистрации патентов, изобретений, полезных моделей, привлечение как субподрядчиков к более крупным проектам);

•в области ремесленной деятельности (финансовая, имущественная помощь и т.д.)

•поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих внешнеторговую деятельности (содействие в продвижении на муниципальный рынок);

•поддержка субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляющих сельскохозяйственную деятельность.

Конкретные меры:

Создание при органах муниципальных координационных и совещательных советов.

Особые налоговые режимы:

•УСН: 2 вида => 6% с доходов; 15 % с доходов минус расходы. Субъекты (не более 25% доля другой организации в уставном капитале; численность работников не более 100 человек, остаточная стоимость средств и нематериальных активов не более 100 миллионов рублей, таким образом, использовать этот режим могут представители малого бизнеса)

•ЕНВД: 2 критерия субъектов: определенный вид деятельности (бытовые, автотранспортные услуги, мойки, торговля и т.д.) + не больше 100 человек и доля других ЮЛ не более 25%. Налогооблагаемая база: физический показатель (работники, территория, торговый автомат и т.д.) умножить на базовую доходность в месяц => с данного вменённого дохода уплачивается 15 %.

•ЕСХН (единый сельскохозяйственный налог): ЮЛ не надо платить налог на прибыль, налог на имущество организаций, НДС, а ИП не надо платить НДФЛ (в отношении доходов, от предпринимательской деятельности), налог на имущество ФЛ (в отношении имущества в целях предпринимательской деятельности), НДС. Налоговая база: доходы минус расходы => 6 % с

прибыли.

Гарантии защиты прав субъектов малого и среднего предпринимательства.

Указ Президента РФ 2008 года "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" => рекомендации по сокращению плановых проверок

до 1 раза в 3 года, кроме налогового контроля.

ФЗ от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (на распространяется на многие виды контроля: таможенный, налоговый, валютный и т.д. см. ст. ч.3.1 ст. 1 ФЗ).

Проверки только на основании приказа (распоряжения) органа исполнительной власти и только

уполномоченным в данном приказе ДЛ.

Срок проверки: не может превышать 20 рабочих дней (в исключительных случаях можно продлить ещё на 20 дней).

В отношении одного субъекта малого предпринимательства общий срок проведения плановой выездной проверки не может превышать 50 часов для малого предприятия и 15 часов для микропредприятия в год.

Плановые проверки: не чаще 1 раза в 3 года (кроме сфер здравоохранения, образования и социальной сферы).

Внеплановые проверки (если из любых источников стало известно о фактах, кроме анонимов):

•возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

•причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, безопасности государства, а также возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

•нарушения прав потребителей (в случае обращения граждан, права которых нарушены).

Для малого и среднего бизнеса внеплановые проверки - только после согласования с прокуратурой.

39. Понятие, критерии и признаки несостоятельности (банкротства)

Несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном

объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Подходы к пониманию сути несостоятельности:

•состояние имущества должника (Г.Ф. Шершеневич);

•состояние самого субъекта (Красавчиков, Иоффе, Новицкий выделяют юридический факт – состояние).

Первая концепция – объектная, вторая – субъектная. В соответствии с субъектной концепции нельзя признать несостоятельными умерших/объявленных умершими, нельзя признать неправосубъектные образования, в соответствии с объектной – можно.

•несостоятельность как стечение кредиторов (Г.Ф. Шершеневич: конкурсный процесс невозможен при наличии одного кредитора; но ст. 12 ФЗ – и при одном кредиторе);

•несостоятельность как процедура (процесс);

•несостоятельность как форма юридической ответственности;

•несостоятельность как сложный юридический состав (совершения ряда процессуальных действий:

решение суда о признании долга, решение должно вступить в законную силу, заявление о признании должника банкротом (не иск), определение суда о признании заявленных требований обоснованными и о включении в реестр требований кредиторов, затем уже суд выносит определение о введении наблюдения).

Признаки банкротства:

Размер задолженности:

300.000 рублей для ЮЛ, 500.000 рублей для граждан. Но 500.000 – если инициирует банкротство кредитор, если инициирует сам должник, то может быть хоть 1 рубль.

Критерии несостоятельности банкротства: неплатежеспособность и неоплатность.

Неплатежеспособность: факт прекращения платежей

Неоплатность: прекращение платежей, когда размер обязательства превышает размер имущества.

В настоящее время и в отношении юридических лиц, и в отношении граждан у нас, по общему правилу применяется критерий неплатежеспособности.

В отношении юридических лиц это безусловно, а в отношении физических лиц законодатель намудрил. То есть,

по общему правилу – критерий неплатежеспособности, но в определенной статье сказано, что используется презумпция неплатежеспособности.

Это означает, что нужно доказать обратное, если это не так. Речь идет о перераспределении бремени доказывания. Если критерий неплатежеспособности, то бремя доказывания лежит на заявителе, а если

презумпция неплатежеспособности, то все наоборот.

Одним из критериев презумпции неплатежеспособности является превышение размера обязательства над стоимостью имущества (а это содержание критерия неоплатности).

Срок неисполнения обязательств – 3 месяца

Наличие денежного долгового характера обязательства; при наличии неденежных обязательств необходимо либо заявлять неденежные обязательства в общеисковом порядке, либо остаться в банкротном процессе, но провести трансформацию неденежного обязательства в денежное.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом;

Для определения признаков банкротства рассчитываются «денежные обязательства» и «обязательные

платежи».

«Денежные обязательства» - договорные и внедоговорные обязательства:

•размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги,

•суммы займа с учетом %, подлежащих уплате должником,

•размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения,

•размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов и т.д.

Не включаются:

I. неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки в виде упущенной выгоды, подлежащие возмещению, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции.

II.«внутренние обязательства»:

•обязательства перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью,

•обязательства по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по ТД,

•обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности,

•обязательства перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия.

III. «текущие платежи» - денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Официальное признание несостоятельности арбитражным судом.

40. Традиционно в гражданском праве термином "должник" обозначается сторона во всяком гражданскоправовом обязательстве, которая должна совершить определенные действия по требованию кредитора, как то: передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную сумму (ст. 307 ГК РФ). Понятие "должник", употребляемое в Законе о банкротстве, существенно отличается от традиционно принятого: под должником понимается обязанная сторона лишь в денежном обязательстве, которая должна уплатить кредитору денежную сумму в течение срока, установленного Законом.

Несостоятельными (банкротами) могут быть признаны:

1)все юридические лица, которые могут быть признаны несостоятельными (банкротами) в соответствии с ГК РФ;

2)граждане: а) зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя; б) не зарегистрированные в качестве индивидуального предпринимателя; в) главы крестьянских (фермерских) хозяйств <1>.

Правом на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом наделяются должник, конкурсные кредиторы, а также уполномоченные органы (Пенсионный фонд РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования, Фонд социального страхования РФ и т.д.).

По общему правилу право на обращение в арбитражный суд возникает у заявителя с даты вступления в законную силу решения суда, арбитражного суда или судебного акта о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда о взыскании с должника денежных средств (п. 2 ст. 7 Закона о банкротстве). При этом следует учитывать определенную особенность обращения с заявлением о признании гражданина банкротом. Законодатель счел необходимым выделить следующие две группы требований, учитываемых при обращении с заявлением конкурсного кредитора или уполномоченного органа:

1)денежные требования к должнику, которые подтверждены вступившими в законную силу решениями судов

(п. 1 ст. 213.5);

2)денежные требования к должнику по исчерпывающему законом перечню (п. 2 ст. 213.5), для подтверждения которых не требуется вступившее в законную силу решение суда <1>, а именно:

-об уплате обязательных платежей;

-основанные на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте или недатировании акцепта;

-подтвержденные исполнительной надписью нотариуса;

-основанные на документах, представленных кредитором и устанавливающие денежные обязательства, которые гражданином признаются, но не исполняются;

-основанные на нотариально удостоверенных сделках;

-основанные на кредитных договорах с кредитными организациями;

-о взыскании алиментов на несовершеннолетних детей, не связанные с установлением отцовства, оспариванием отцовства (материнства) или необходимостью привлечения других заинтересованных лиц.

В качестве кредиторов по денежным обязательствам могут выступать также Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования, ликвидационная комиссия (ликвидатор).

Обращению должника в арбитражный суд должно предшествовать решение органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами на принятие решения о его ликвидации, либо решение органа, уполномоченного собственником имущества должника - унитарного предприятия.

Законодательство закрепляет как право, так и обязанность должника по обращению в суд с заявлением о признании банкротом. Так, при определенных обстоятельствах должник вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением в предвидении банкротства - ситуации, когда срок исполнения обязательств еще не наступил, но имеются обстоятельства, свидетельствующие о том, что через некоторое время должник окажется неспособным рассчитываться по денежным обязательствам с кредиторами, а также вносить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

В некоторых случаях руководитель должника - юридического лица или должник - индивидуальный предприниматель обязаны обратиться с заявлением в арбитражный суд.

Обязанность руководителя должника - юридического лица либо ликвидационной комиссии (ликвидатора) по обращению в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника обеспечивается привлечением указанных лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника перед его кредиторами, возникшим по истечении месячного срока со дня появления обстоятельств, которые признаются основаниями для обязательного обращения в арбитражный суд с заявлением о банкротстве должника.

В случае банкротства должника по вине учредителей (участников) должника, собственника имущества

должника - унитарного предприятия или иных лиц, которые имеют право давать обязательные для должника указания или имеют возможность иным образом определять его действия, при недостаточности имущества должника на них также может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Заметим, что п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве устанавливает гражданско-правовые последствия правонарушения, выражающегося в доведении должника до банкротства вследствие действий (бездействия) контролирующих должника лиц. Аналогичная норма, содержавшаяся в ГК РФ, в настоящее время исключена из него, поскольку имеет специальный характер, связанный с регулированием отношений несостоятельности (банкротства). Вместе с тем в ГК РФ сохранилось правило, регулирующее взаимоотношения дочернего общества и основного хозяйственного товарищества или общества: в случае банкротства дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (п. 2 ст. 67.3).

Однако в сравнении с корпоративным законодательством при привлечении основного общества к ответственности при банкротстве дочернего перечень оснований привлечения к ответственности не ограничен правом давать обязательные указания, возможно доказать любые иные обстоятельства, определяющие волю дочернего общества. По мнению И.С. Шиткиной, "к числу таких оснований можно отнести случай, когда