Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта

•отсутствие необходимости выпуска и размещения акций;

•возможность достаточно быстро (правда, за счет "внутренних резервов" участников) увеличить

уставный капитал;

•высокая степень конфиденциальности осуществления бизнеса в связи с отсутствием необходимости раскрывать информацию о своей деятельности;

•установленное ограничение на вхождение в состав участников посторонних лиц, обеспечиваемое необходимостью указания в уставе на возможность перехода доли участия к третьим лицам, что

предохраняет общество от несанкционированной смены участников;

•возможность исключения из общества участника, делающего невозможной или существенно затрудняющего деятельность общества;

•более простой порядок управления, в том числе возможность более гибкого выбора модели управления и компетенции органов общества;

•значительно большая, чем в отношении АО, степень диспозитивности правового регулирования,

предоставляющая для общества с ограниченной ответственностью значительную степень свободы усмотрения в организации внутренней жизни.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью является его устав.

Структура уставного капитала

Доля в уставном капитале - совокупность имущественных и неимущественных прав и обязанностей участников общества или комплекс правомочий, объем которых определяется размером вклада участника.

В части квалификации доли в уставном капитале как объекта права, исходя из классификации, представленной в ст. 128 ГК РФ, доля в уставном капитале ООО является имущественным правом.

Закон об ООО различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным капиталом определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Из этого следует важный вывод, что при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли; так же и в случае выхода (исключения) участника общество должно выплатить ему действительную стоимость доли.

Номинальная доля участия выполняет следующие функции:

•в суммарном выражении составляет размер уставного капитала общества, призванного служить гарантией для кредиторов;

•обеспечивает право участников на управление обществом;

•обеспечивает право участников на получение прибыли от деятельности общества.

Действительная стоимость доли является определенной гарантией возврата вложенных инвестиций; она необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также в ряде других случаев при приобретении обществом доли участника.

Участники общества

Могут быть ЮЛ, ИП, граждане.

ООО может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может стать впоследствии обществом с одним участником.

Максимальное количество участников – 50. Если больше => ООО должно преобразоваться в АО или производственный кооператив; в противном случае оно подлежит ликвидации.

Каждый участник имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества. Особенностью ООО является возможность предусмотреть в уставе при учреждении или установить единогласным решением участников иной порядок определения числа голосов участников общества.

Права и обязанности участников ООО

•право на участие в управлении делами общества;

•право на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;

•право на участие в распределении прибыли;

•право на продажу или отчуждение иным образом доли или ее части в уставном капитале общества

одному или нескольким участникам либо другому лицу.

•право на выход из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом, или право требовать приобретения обществом доли.

•право на получение имущественного или денежного эквивалента части имущества общества,

оставшегося после расчетов с кредиторами – право на ликвидационную квоту.

Обязанности участников общества не связаны с необходимостью их личного участия в

предпринимательской деятельности общества.

Это: обязанность оплачивать доли в уставном капитале общества, обязанность не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества.

С 1 июля 2009 г. в российское корпоративное законодательство впервые введен институт договора об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью (аналог акционерного соглашения). Учредители (участники) общества вправе заключить договор, по которому они обязуются

осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:

•голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками;

•продавать долю по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от ее отчуждения до наступления определенных условий;

•осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением, а также созданием,

деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Дополнительные права и обязанности участников общества:

Такие права и обязанности могут предоставляться как всем без исключения, так и отдельным участникам

общества.

В случае отчуждения доли (части доли) участника принадлежащие ему дополнительные права и обязанности не переходят к приобретателю доли (части доли), что свидетельствует о личном характере предоставляемых участнику дополнительных прав и возлагаемых на него обязанностей.

Право на выход участника из общества

С 1 июля 2009 г. право участника на выход из ООО обусловлено наличием соответствующего положения в

уставе общества.

Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

В случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу; общество обязано

выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе, действительную стоимость его доли в уставном капитале ООО.

Исключение участника из общества

Исключение участника из общества с ограниченной ответственностью возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее 10% уставного капитала общества.

Основаниями исключения участника могут быть грубое нарушение им своих обязанностей либо действия (бездействие), делающие невозможной деятельность общества или существенно затрудняющие ее.

Под такими действиями (бездействием) участника следует, в частности, понимать систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании участников, лишающее общество возможности принимать решения по вопросам, требующим единогласия всех его участников

Исключенному участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли.

Переход доли в уставном капитале общества

Переход доли (части доли) в уставном капитале ООО в значительной степени осложнен необходимостью соблюдения определенной процедуры. Особенно это касается передачи доли или ее части третьим лицам, а

также принятия в общество третьих лиц. Такое правовое регулирование связано с существенной особенностью

ООО - значением для этого вида хозяйственных обществ персонального состава его участников.

Отчуждение доли третьим лицам может быть совершено только в случае, если это разрешено уставом

общества.

При этом участники ООО имеют преимущественное право приобретения отчуждаемых другими участниками общества принадлежащих им долей по цене, предложенной другим лицам. Это право реализуется ими пропорционально размеру принадлежащих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрен иной порядок реализации этого права.

Вклады в имущество общества

Институт вклада в имущество общества является специфическим для ООО, поскольку возможность внесения

вкладов в имущество организации не предусмотрена ни для какой другой организационно-правовой формы корпорации.

Вклады в имущество общества не изменяют структуру уставного капитала и номинальную стоимость долей участников, но приращивают имущество общества, обеспечивая увеличение стоимости

действительной доли участника.

Вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества, если иной порядок определения размеров вкладов в имущество общества не предусмотрен уставом.

Распределение прибыли в обществе

Распределение прибыли, полученной обществом в результате его предпринимательской деятельности,

осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале, если уставом общества,

принятым единогласным решением участников, не предусматривается иной порядок распределения прибыли.

Возможность распределения прибыли в отклонение от долевого участия в уставном капитале отличает

ООО от АО, где такой подход невозможен.

19. Понятие и правовое положение акционерного общества

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Единственным учредительным документом АО является устав общества.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций.

Акционерные общества являются классическим образцом объединения капиталов.

Личность акционера не имеет существенного значения; акции свободно передаются как акционерам, так и третьим лицам, за исключением необходимости соблюдения порядка использования преимущественного права приобретения акций.

Акционер практически не обременен по отношению к обществу обязанностями. Именно поэтому не

предусматривается возможность исключения акционера из общества.

Отсутствует и процедура его выхода из общества, поскольку акционер может "выйти" из общества только в результате продажи принадлежащих ему акций.

Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая корпоративные права ее владельца к акционерному обществу, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение

дохода с вложенного капитала.

Из смысла законодательства вытекает, что акция является:

•ценной бумагой,

•комплексом прав,

•удостоверяет корпоративные права акционера по отношению к обществу

•соответствует доле его участия в уставном капитале.

Вроссийской практике акции выпускаются только в бездокументарной форме. Бездокументарная форма ценных бумаг подразумевает отсутствие самих ценных бумаг на бумажных носителях.

С точки зрения правовой природы бездокументарные акции представляют собой совокупность имущественных и неимущественных (организационно-управленческих) прав, принадлежащих акционеру и зафиксированных на его счете в реестре.

Особенность акций как корпоративных ценных бумаг заключается в том, что объем прав акционера зависит от категории (типа) и количества принадлежащих ему акций. По совокупности удостоверяемых прав акции классифицируются на две категории: обыкновенные и привилегированные.

Владельцы обыкновенных акций имеют право на участие в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также на получение дивиденда, если решение о его выплате будет принято обществом.

В случае ликвидации общества владельцы обыкновенных акций имеют право на получение части его имущества, но только после удовлетворения прав на ликвидационную квоту владельцев привилегированных акций.

Владельцы привилегированных акций не имеют право голоса на общем собрании, за исключением специальных случаев.

Привилегированные акции дают право на получение дивиденда в заранее установленном уставом размере и (или) преимущественное право на получение ликвидационной стоимости.

Таким образом, привилегированные акции преимущественно по отношению к обыкновенным предоставляют владельцам имущественные права, не требуя при этом активного вмешательства в управление организацией.

Основная категория акций акционерного общества – обыкновенные акции. Номинальная стоимость

размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала акционерного общества.

В зависимости от наличия или отсутствия у владельца права голоса различаются акции голосующие и акции

неголосующие.

По общему правилу голосующими являются обыкновенные акции. Но из этого правила есть и исключения:

не голосуют обыкновенные акции, которые не полностью оплачены, акции, принадлежащие самому обществу (до их передачи третьим лицам либо погашения), а также в иных случаях, указанных в законе.

Неголосующими, как правило, являются привилегированные акции. Но в определенных случаях привилегированные акции приобретают право голоса, например, по вопросам о реорганизации и ликвидации общества, внесения изменений в устав, ограничивающих права владельцев привилегированных акций, при невыплате или неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым предусмотрен в уставе общества.

Размещенные и объявленные акции:

•Размещенные - акции, приобретенные акционерами;

•Объявленные - это акции, выпуск и размещение которых планируется обществом в будущем дополнительно к уже размещенным акциям. Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При

отсутствии в уставе общества положения об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Особый вид акций – дробные акции. Дробная акция по своей сути является частью акции (частью ее номинальной стоимости). В случае если одно лицо приобретает две дробные акции или более одной категории (типа), эти акции образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме дробных акций.

Есть еще такое понятие «Золотая акция». Золотая акция не является специфической ценной бумагой – это

условное наименование корпоративного права, которое может возникнуть только у государственного или муниципального образования, являющегося акционером открытого акционерного общества (когда более 25% акций).

Акционеры:

Могут быть ЮЛ, ФЛ, ИП, государственные органы и органы местного самоуправления.

Права акционеров возможно классифицировать на:

•неимущественные, или организационно-управленческие: права на участие в управлении и на получение информации о деятельности общества;

•имущественные: права на участие в распределении прибыли (получение дивиденда) и на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.

Право акционера на участие в управлении связано с реализаций ей права акционера на участие в общем собрании, что означает:

•быть надлежаще осведомленным о созыве общего собрания и иметь необходимую информацию

(материалы) к повестке дня общего собрания;

•право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (для владельцев не менее чем

10% голосующих акций общества);

•вносить предложения в повестку дня общего собрания, выдвигать кандидатов в органы управления и контроля общества (для владельцев не менее чем 2% голосующих акций общества);

•присутствовать лично или через своего представителя на общем собрании и обсуждать вынесенные на общее собрание вопросы повестки дня;

•голосовать по вопросам повестки дня общего собрания и др.

Право на получение информации о деятельности общества корреспондирует с обязанностью ОАО публично вести свои дела, а также с обязанностью любого акционерного общества независимо от его типа на хранение и обеспечение доступа акционеров к важнейшим документам общества.

Право на участие в распределении прибыли в акционерном обществе означает право акционеров на получение дивиденда. Дивидендом называется часть чистой прибыли АО, приходящаяся на одну обыкновенную или привилегированную акцию, подлежащая распределению между акционерами. Дивиденды выплачиваются только по размещенным и полностью оплаченным акциям.

Право акционера на получение части имущества в случае ликвидации. В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционеров, во вторую очередь – выплаты начисленных, но не выплаченных дивидендов и предусмотренной уставом общества ликвидационной стоимости по привилегированным акциям. В третью очередь производится распределение

имущества между акционерами – владельцами обыкновенных и всех типов привилегированных акций.

Акционеры как участники объединения капиталов не связаны обязательством принимать личное участие в делах общества. Обязанности акционеров сводятся к своевременной оплате акций и неразглашению

конфиденциальной информации о деятельности общества.

Акционерные соглашения.

Акционерным соглашением признается договор, в соответствии с которым стороны обязуются осуществлять

определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции либо воздерживаться от осуществления указанных прав.

Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Предметом акционерного соглашения не могут быть обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления общества, в отношении акций которого заключено данное соглашение.

Акционерное соглашение заключается в письменной форме и является обязательным только для сторон, его подписавших.

Важно отметить следующее: нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов общества. Акционерным соглашением могут предусматриваться иные способы обеспечения исполнения обязательств, из него вытекающих, и меры

гражданско-правовой ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, обеспеченные

судебной защитой, в том числе права требовать возмещения причиненных нарушением соглашения убытков, взыскания неустойки, выплаты компенсации.

Типы АО:

Сейчас АО разделены по критерию публичности - в зависимости от порядка привлечения капитала и обращения акций на публичные и непубличные.

Виды АО в зависимости от сферы деятельности общества и порядка его создания различает виды акционерных обществ:

По критерию области деятельности выделяются акционерные общества в банковской, инвестиционной, страховой и других сферах.

По критерию способа создания различают акционерные общества, образованные при приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Смешанный критерий (по области деятельности и по способу образования) лежит в основе выделения акционерных обществ, созданных на базе реорганизованных колхозов, совхозов и других сельскохозяйственных предприятий.

Следует отметить, что на перечисленные выше акционерные общества Закон об АО распространяется субсидиарно – в части, не противоречащей специальному законодательству.

20. Правовое регулирование вопросов создания, реорганизации и ликвидации хозяйственного общества

Создание:

•Учреждение

•Реорганизация

-Добровольная: присоединение, выделение, разделение, слияние, преобразование

-Принудительная: выделение, разделение

Учреждение – создание одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который не является правопреемником другого ЮЛ;

Учредители:

•ФЛ (граждане, иностранцы, для иностранцев могут быть ограничения по видам деятельности)

•ЮЛ (иностранные, коммерческие ЮЛ, некоммерческие ЮЛ (для уставных целей)

•Публично-правовые образования в прямо предусмотренных законом случаях для реализации публично-правовых функций.

Этапы учреждения:

•Разработка учредительной документации;

•Принятие решения об учреждении (проведение учредительного собрания);

•Формирование обязательной части уставного капитала;

Первичные учетные документы по материальным ценностям Расшифровки кредиторской и дебиторской задолженности

Слияние и присоединение:

•заключение договора о слиянии (присоединении);

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

Разделение и выделение:

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

Преобразование:

•заседания советов директоров компаний, участвующих в реорганизации;

•проведение общих собраний акционеров реорганизуемых обществ;

•осуществление государственных регистрационных процедур.

-АО вправе в ООО, производственный кооператив, некоммерческое партнерство;

-ООО вправе в хозяйственное общество другого вида, хозяйственное товарищество, производственный кооператив;

-Хозяйственное партнерство вправе в АО

Ликвидация:

Под ликвидацией следует понимать прекращение деятельности юридического лица без перехода прав и

обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Процедура ликвидации:

•Принятие решения и назначение ликвидационной комиссии;

АО может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров квалифицированным большинством голосов - не менее чем в 3/4. ООО может быть ликвидировано только по единогласному

решению его участников.

•Направление уведомления в регистрирующий орган (3 дня);

•Внесение записи в ЕГРЮЛ о начале ликвидации;

Смомента внесения вышеуказанной записи не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

•Публикация сообщения о ликвидации;

•Расчеты с должником и кредиторами;

•Составление промежуточного ликвидационного баланса;

•Составление окончательного ликвидационного баланса;

•Внесение записи в ЕГРЮЛ о ликвидации.

Этапы ликвидационного процесса:

1-й этап - публикация сообщения о ликвидации хозяйственного общества. Публикация - максимум за 2 месяца до окончания ликвидации.

2-й этап - составление промежуточного ликвидационного баланса.

Отражает общее имущественное состояние общества на данный момент, а также выявленные в течение двух месяцев кредиторские и дебиторские задолженности. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием участников. Регистрируется в ФНС.

На основании промежуточного ликвидационного баланса ликвидационная комиссия производит выплаты кредиторам ликвидируемого общества в порядке очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью

•во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности;

•в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

•в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами;

3-й этап - завершение ликвидационного процесса (составление ликвидационного баланса).

Для регистрации ликвидации необходимо представить:

•заявление;

•ликвидационный баланс;

•документ об оплате государственной пошлины;

•документ, подтверждающий сдачу отчетности в пенсионный фонд.

Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

21. Уставный капитал АО: понятие, функции, порядок формирования, увеличения и уменьшения

уставного капитала

Уставный капитал АО объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

По сути – уставный капитал – это суммарная номинальная стоимость размещенных акций (не путать с объявленными).

Уставный капитал – цифра номинальная, нарицательная, которая не отражает реальной стоимости имущества, находящегося в собственности общества.

Функции уставного капитала:

Распределительная – установление через УК доли участия каждого акционера в прибыли и в управлении

АО;

Обеспечительная - обеспечение стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. Поэтому конкретный размер уставного капитала определяется учредителями в зависимости от вида деятельности, которым будет заниматься создаваемая организация;

Гарантийная – УК определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Гарантийная функция не означает, что уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды общества. Уставный капитал используется обществом для предпринимательской деятельности и может быть израсходован в том числе для приобретения имущества, на оплату аренды помещений, выплату зарплаты работникам и т.д. Гарантийная функция уставного капитала общества заключается в том, что стоимость чистых активов общества не может быть меньше размера

уставного капитала.

Если стоимость чистых активов хозяйственного общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Порядок формирования:

•Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 процентов от уставного капитала общества.

•При учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей.