Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта

Хозяйственное партнерство - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении

деятельностью, которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Данная организационно-правовая форма первоначально подразумевалась как форма привлечения инвестиций на венчурном рынке, но со временем законодатель кардинально изменил свою позицию, и для хозяйственного партнерства в итоге установлена общая правоспособность.

Характеристика партнерства как объединения лиц:

•изменения в устав вносятся по единогласному решению участников,

•преимущественное право приобретения доли другими участниками;

•отсутствие требований к размеру складочного капитала;

•свободно конструируемая система управления;

Характеристика партнерства как объединение капиталов:

•участниками хозяйственного партнерства могут быть как ФЛ, так и ЮЛ, причем ФЛ не обязательно должны иметь статус ИП (что, например, обязательно для полных товарищей);

•отсутствие солидарной ответственности, характерной для объединения лиц (участники не отвечают по обязательствам партнерства, а несут риск убытков в рамках внесенных ими вкладов);

•передача участия в партнерстве возможна, хотя и с реализацией преимущественного права;

•выход участника из состава участников партнерства не влечет за собой прекращения деятельности

последнего;

•управление хозяйственными партнерствами осуществляется не непосредственно самими участниками (как в товариществах), а органами, которые формируются в партнерстве.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

•возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей непропорционально их

долям в складочном капитале;

•возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

•наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников, партнерства и других лиц.

•возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, «закрытую» для третьих лиц;

•«удержание» за участниками исключительных прав.

Участники хозяйственных партнерств:

•ФЛ и ЮЛ;

•От 2 до 50;

•Способ фиксации участия в партнерстве – реестр участников;

•Сведения об участниках содержатся в ЕГРЮЛ;

•Выход возможен, если это предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

•Выходящий участник партнерства может потребовать выкупа своей доли партнерством, другими участниками, иными лицами в случаях, указанных в соглашении об управлении партнерством.

•Исключение участника из хозяйственного партнерства возможно в 2-х случаях: в судебном порядке,

если участник нарушает свои обязанности и делает невозможным или затрудняет деятельность хозяйственного партнерства; во внесудебном порядке, по единогласному решению всех участников.

Хозяйственное партнерство не имеет права:

•эмитировать облигации и иные ЦБ;

•учреждать и быть участником иных ЮЛ, за исключением ассоциаций и союзов.

Хозяйственные партнерства не вправе размещать рекламу своей деятельности.

Порядок образования хозяйственного партнерства:

•Хозяйственное партнерство может быть создано только путем учреждения; существует императивный запрет на образование партнерства путем реорганизации;

•Для данной организационно-правовой формы предусматривается единственная форма реорганизации -

преобразование в АО.

Принцип непропорционального долям управления - лицо, внесшее меньший вклад, может осуществлять основное управление партнерством, если это урегулировано в соглашении.

Кроме того, таким соглашением может быть предусмотрено создание иных органов управления (кроме обязательного единоличного исполнительного органа).

Сравнивая соглашение об управлении партнерством со схожими институтами, можно прийти к выводу о

том, что оно:

•во-первых, не является учредительным документом;

•во-вторых, оно не является и внутренним документом, т.к. не утверждается органами партнерства.

Оно сродни акционерным соглашениям, хотя между ними есть и определенные различия.

Акционерное соглашение призвано конкретизировать распределение прав участников акционеров и должно соответствовать положениям, которые содержатся в уставе АО. То есть, если есть противоречия между положениями акционерного соглашения и устава, то приоритет будет отдан положениям устава.

В случае с партнерством, если будет обнаружено противоречие между соглашением об управлении партнерством и уставом, приоритет положений устава возможен только в том случае, если это прямо определено в ФЗ о хозяйственном партнерстве (т.е. из буквального толкования закона следует, что по общему правилу приоритет за положениями соглашения об управлении партнерством).

Соглашение требует письменной формы, нотариального удостоверения и хранится у нотариуса.

Не является публичным документом (его не нужно регистрировать, вносить сведения о нем в ЕГРЮЛ - на наличие такого соглашения может быть указано только в Уставе). Этими положениями обеспечивается некая

закрытость хозяйственного партнерства по сравнению с иными формами ЮЛ.

Единственным учредительным документом хозяйственного партнерства является Устав, с минимальным набором законодательных требований к его содержанию.

Сухая выжимка: есть некая организационно-правовая форма привлечения инвестиций, где в качестве участников могут быть различные лица, устав выхолощен до предела, вся основная информация содержится в соглашении об управлении партнерством, которое нигде не регистрируется, закрыто от посторонних лиц. Карелина говорит, что, по сути, это возможность для неких теневых лиц вкладывать свои средства в какой-либо бизнес, не выходя из тени.

Складочный капитал ХП:

•Минимальные требования к размеру законодательно не установлены;

•Оплачивается доля участника денежными средствами, другими вещами, имущественными правами, либо иными правами, имеющими денежную оценку.

•Вкладом не могут быть ЦБ, за исключением облигаций ХО. Перечень запрещенных видов вкладов может быть расширен положениями соглашения.

32.Государственный сектор экономики России. Государственные и муниципальные унитарные предприятия как субъекты предпринимательской деятельности.

Унитарное предприятие – коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия.

Создаётся по решению уполномоченного ОИВ или органа местного самоуправления Учредитель Унитарного предприятия – РФ, Субъект РФ, Муниципальное образование

Особенности:

•имущество не в собственности, а на ограниченном вещном праве – на праве ХВ или ОУ. Имущество принадлежит РФ, субъекту РФ, муниципальному образованию, их органы осуществляют полномочия собственника

•имущество неделимо, «унитарное».

•учредитель – публичный собственник, при преобразовании – приватизация

•единственный вид коммерческого ЮЛ со специальной правоспособностью => выход за её пределы влечёт ничтожность.

•деятельность осуществляется на основе программ или планов, утверждаемых собственником.

•не может участвовать в других ЮЛ.

•создавать другие ГУП/ МУП тоже не может

Имущество унитарного предприятия формируется за счет:

•имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества;

•доходов унитарного предприятия от его деятельности;

•иных не противоречащих законодательству источников.

Учредительный документ – Устав.

Единственный участник - публичный собственник. Имущество неделимо.

Управление в УП

Роль ОС выполняет собственник единолично.

Органом унитарного предприятия является руководитель предприятия, который назначается уполномоченным собственником органом, если иное не предусмотрено законом, и ему подотчетен.

Несёт ответственность за убытки, причиненные его виновным действием/бездействием.

Контроль:

•Обязательная аудиторская проверка бухгалтерской отчётности в ситуациях, определённых собственником.

•По окончании отчетного периода представляет уполномоченным органам бухгалтерскую отчетность и иные документы, которые определены уполномоченными органами

Крупная сделка – сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения имущества, на сумму более 10% уставного фонда либо сделка более 5 млн.

рублей => с согласия собственника.

33.Некоммерческие организации и предпринимательская деятельность.

НКО – созданное для определенных законом/уставом общественно-полезных целей ЮЛ, не имеющее извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющее прибыль между своими участниками.

Признаки:

•не имеет в качестве основной цели «извлечение прибыли»;

•не распределяют прибыль между участниками => кроме потребительских кооперативов (Козлова пишет, что это недоразумение, т.к. прибыль должна направляться на нужды кооператива);

•специальная правоспособность.

Делятся на:

1. Корпоративные - юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которых приобретают право участия (членства) в них и формируют их высший орган

Формы:

•потребительских кооперативов (жилищные, жилищно-строительственные. и гаражные, садоводческие,

огороднические и дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные, фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы)

•общественных организаций (в т.ч. профсоюзы, партии, органы общественной самодеятельности и др.)

•ассоциаций (союзов) (в т.ч. некоммерческие партнерства, СРО, ТПП, нотариальные и адвокатские палаты)

•товариществ собственников недвижимости (в т.ч. ТСЖ)

•казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации,

•общин коренных малочисленных народов

2.Унитарные – определение то же, но нет членства.

Формы:

•фонды

•автономные некоммерческие организации

•учреждения

•религиозные организации

Теперь перечень НКО является исчерпывающим и предусмотрены все в ГК.

Теперь они могут осуществлять «приносящую доход деятельность», а не «заниматься предпринимательской деятельностью», если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям. По идее теперь это исключает их безвиновную ответственность, установленную для предпринимателей:

•не являeтся основной цeлью деятельности

•осуществляется лишь для достижения целей, ради которых создана НКО

•является источником финансирования и формирования материально-технической базы НКО

Кстати, раз осуществляет, то и УК должен быть как у ООО – 10 000 рублей, минимум.

Виды предпринимательской деятельности некоммерческих юридических лиц:

•активная предпринимательская деятельность: производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации,

•пассивная предпринимательская деятельность

-приобретение и реализация ЦБ, имущественных и неимущественных прав,

-участие в хозяйственных обществах и участие в товариществах на вере в качестве вкладчика.

1 мнение: активная обязательно должна соответствовать уставным целям, а пассивная может быть не связана с уставными целями, т.е., например, церковь может производить свечи, кресты и т.д., но не может производит непрофильный товар. Но церковь вполне может купить акции Газпрома и получать дивиденды с них, главное, чтобы дивиденды ушли на уставные цели.

2 мнение: активная и пассивная должна соответствовать уставным целям => верно, т.к. ч.1 ст. 24 ФЗ говорит, что любая деятельность должна соответствовать уставным целям и не выходить за рамки её правоспособности.

Что значит «соответствие уставным целям»?

1)технологическая цепочка между основной и дополнительной деятельность => ремонт своего же оборудования;

2)функциональные взаимосвязи => реклама основной деятельности;

3)удовлетворение с помощью дополнительной деятельности потребностей лиц, осуществляющих основную деятельность => буфет в столовой.

Общее правило: доходы от предпринимательской деятельности => в собственность некоммерческих ЮЛ

Специальное правило для учреждений => самостоятельное распоряжение.

Частные, автономные, бюджетные учреждения – получают доходы и имущество, приобретённое на них, в

самостоятельное распоряжение.

Бюджетные учреждения => доходы в бюджет.

Что такое самостоятельное распоряжение – разные точки зрения:

•самостоятельное распоряжение = ХВ (т.к. самое неограниченное ОВП) Суханов, Садиков;

•самостоятельное распоряжение = право собственности (т.к. только собственник может самостоятельно распоряжаться имуществом) Камышанский;

•самостоятельное распоряжение = особое ОВП в силу закона (по сути = право собственности, т.к. можно распорядиться) Толстой, Сергеев;

•самостоятельное распоряжение = ОУ (т.е. «самостоятельное распоряжение в рамках специальной

правоспособности», а доходы идут собственнику имущества, т.к. за счёт его имущества данные доходы получены)

Ограничения в предпринимательской деятельности для некоммерческих ЮЛ. Цель: оградить некоммерческие ЮЛ от излишней коммерциализации.

Общие ограничения для некоммерческих ЮЛ:

•нельзя участвовать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку права

требования (факторинга)

•сторонами в договоре коммерческой концессии

•управляющим в договоре доверительного управления – но может быть исключение;

•не могут быть управляющей организацией, исполняющей полномочия ЕИО в ООО или ОАО

•не могут быть участниками договора простого товарищества и т.д.

34.Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.

Предпринимательское объединение – не обладающая статусом ЮЛ совокупность экономически взаимозависимых субъектов, совместно участвующих в осуществлении предпринимательской деятельности для достижения согласованных целей, созданная как на добровольной (договорной) основе, так и вследствие экономического контроля одних участников над другими.

I по организационно-правовой форме:

•холдинг;

•объединение на основе договора простого товарищества.

II по экономическому содержанию:

•концерны – экономическое единство (производство, сервис, транспортировка) + единство управления;

•конгломераты – нет экономического единства => разнопрофильные организации, но есть управленческое и финансовое единство;

•консорциумы – временное объединения для крупных проектов;

•картели – самостоятельные участники на основе договора определили единство сбытовой политики и ценообразование (горизонтальные картельные соглашения – в антимонопольном законодательстве);

•синдикаты – единый сбыт + ценообразование + единая закупка сырья;

•пулы – договор о совместной деятельности => по итогам «пульного» периода распределяется прибыль (есть страховые пулы на основе простого товарищества).

III по способу организации:

•вертикальные объединения (холдинг, т.к. неравноправны);

•горизонтальные объединения (простые товарищества)

Правосубъектность предпринимательских объединений:

ГП: не правосубъектны, т.к. только ЮЛ являются правосубъектными.

ПП: правосубъектны или частично правосубъектны (например, с точки зрения антимонопольного законодательства группа экономически зависимых лиц ФЗ «О защите конкуренции»).

Договор простого товарищества (ДПТ), заключенный для осуществления ПД, участниками которого являются КЮЛ и (или) ИП = корпоративное объединение.

Это правовая основа организации и деятельности большинства консорциумов, картелей, синдикатов, пулов.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования ЮЛ для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Участники договора простого товарищества: коммерческие ЮЛ, ИП

Простое товарищество представляет собой корпоративное объединение, не имеющее статуса ЮЛ, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе.

Надо отличать от договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе

являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны, и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.

Существенные признаками договора простого товарищества:

•наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами,

общего экономического интереса и согласованной цели.

•организационный характер.

Главной целью является создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидировано.

Существенные условия договора простого товарищества:

•О соединении вкладов участников;

•О совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса ЮЛ

•Цель (общая).

Отношения с участием простого товарищества условно можно подразделить на две группы: внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами.

Договор простого товарищества регулирует именно внутренние отношения.

Права и обязанности участников простого товарищества

1.Право на участие в управлении общими делами

2.Право товарища на информацию

Правовой статус имущества простого товарищества

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Это становится общей долевой собственностью. Пользование по общему согласию.

Внес собственность – она стала общей долевой собственностью, если иное не установлено ФЗ или договором простого товарищества.

Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей – по договору простого товарищества. Если не определили - каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле оплачивать расходы.

Распределение прибыли простого товарищества

Прибыль распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества /иным соглашением товарищей.

Ответственность товарищей:

Если договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью:

•каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

•по общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно.

Если договор простого товарищества связан с предпринимательской деятельностью: товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц.

Договор простого товарищества прекращается:

•товарищ недееспособен /ограниченно дееспособен /умер/ безвестно отсутствует/ ЮЛ-товарищ реорганизовано

•товарищ – банкрот

•отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества