Учебный год 2023-2024 / К Паращуку для зачёта
.pdfУменьшение уставного капитала ООО допускается после уведомления всех его кредиторов. В этом случае последние вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.
Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала
Осуществляется путем:
•уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества
•погашения долей, принадлежащих обществу.
23.Управление в хозяйственных обществах.
Про общее собрание в АО и ООО: |
|
|
|
АО |
ООО |
Высший |
Общее собрание акционеров |
Общее собрание участников |
орган |
|
|
Обязательнос |
Обязателен |
|
ть |
|
|
Формировани |
Никто его не формирует. |
|
е |
|
|
Срок |
Нет. Состав участников может меняться, орган вечен |
|
полномочий |
|
|
Как работает |
Собрание собирается, они не сидят вечно в большом зале за круглым столом. Есть |
|
|
очередное и внеочередное собрание |
|
Очередное |
Ежегодно в сроки, указанные в Уставе, но не ранее чем через 2 месяца и не |
|
собрание |
позднее чем через 6 месяцев после окончания финансового года |
|
|
-утверждение годовых отчётов; |
|
|
-годовая отчётность; |
|
|
-избирается Совет директоров, ревизионная комиссия, аудитор. |
|
|
-распределение прибыли. |
|
Как |
- Для АО есть как бы нулевой этап – предложение по составу органов контроля и |
|
созывается |
направление предложений о вопросах повестки дня |
|
|
- Принятие решения уполномоченным органом |
- Уведомление участников - Направление предложения о выдвижении кандидатов в органы управления
(контроля) и включении вопросов в повестку дня (для ООО, факультативно) - Проведение собрания - Направление копий протоколов участникам (для ООО)
Как проходит - Регистрация участников,
-определение кворума (это для АО, 50% акций);
-открытие общего собрания,
-принятие решений по повестке дня /голосование
-подсчет голосов
-занесение результатов голосования в протокол
Внеочередное |
-Когда и зачем собирается – не прописали |
-проводится в случаях, |
собрание |
-Инициаторы те же + само общество |
определенных уставом + когда |
|
-Состоится в течение 50 дней, если |
требуют интересы общества и его |
|
инициаторы – акционеры, аудиторы. |
участников |
|
Созывает тогда СД |
-Инициаторы: Совет директоров; |
|
-Если в повестке – избрание СД, то в |
ревизионная комиссия; аудитор, |
|
течение 95 дней |
владельцем/владельцами не менее |
|
-Иногда СД обязан созвать внеочередное |
чем 10 % долей. |
|
собрание акционеров – когда надо досрочно |
- В течение 5 дней с момента |
|
снять ЕИО, когда ЕИО не может исполнять |
предъявления требования СД |
|
свои обязанности, когда полномочия ЕИО |
принимается решение о созыве. |
|
приостанавливаются, когда кворум в СД |
Если не принято, то можно |
|
утерян, |
обратиться в суд. |
Заочное |
Опросным путем. Можно заполнить анкету или устроить конференц-кол, главное, |
|
голосование |
чтобы документально фиксировалось |
|
|
Все вопросы, кроме: |
Все вопросы, кроме утверждения |
|
-утверждения годовых отчетов |
годовых отчетов |
|
-назначения СД, ревизионной комиссии, |
|
|
аудитора |
|
|
|
|
Компетенция Почти вся компетенция – исключительная.
-изменение устава /утверждение новой редакции -уменьшение УК
-избрание /снятие членов ревизионной комиссии (ревизора) общества -утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности -выплата (объявление) дивидендов
-реорганизация / ликвидация общества, -назначение ликвидационной комиссии и утверждение промежуточного и окончательного ликвидационных балансов
И вот отличия от ООО, еще исключительные полномочия общего собрания акционеров:
-именно уменьшение размера УК -определение порядка ведения общего собрания акционеров -избрание членов счетной комиссии и
досрочное прекращение их полномочий; -определение количества, стоимости, типа объявленных акций и прав по ним -дробление и консолидация акций; -приобретение АО размещенных акций -определение состава СД вынесено в отдельный пункт -решение об участии в финансовопромышленных группах
-иные вопросы, если в уставе прописали
Есть факультативная (смешанная) компетенция:
-одобрение сделок с заинтересованностью -одобрение крупных сделок
ОС + СД. Решение принимают оба органа. Например, одобрение крупной сделки: должно быть единогласно принято решение СД, но если не достигнуто => передается на решение ОС.
Не исключительная компетенция:
-решение об обращении с заявлением о листинге /делистинге акций / эмиссионных ЦБ -увеличение размера УК
-образование исполнительного органа
Исключительная (нельзя передать другим органам):
-изменение устава /утверждение в новой редакции -изменение размера УК
-избрание /снятие ревизионной комиссии (ревизора) общества; -утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов; -решение о распределении чистой прибыли общества между участниками -решение о реорганизации или ликвидации
-назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов -иные вопросы, если в уставе прописали
НЕ исключительная компетенция:
-определение основных направлений деятельности, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях КЮЛ -образование ИО и досрочное
прекращение их полномочий, решение о передаче полномочий ЕИО управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним -утверждение (принятие)
внутренних документов общества -назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг -одобрение крупных сделок и сделок
с заинтересованностью
Как |
Голосованием. Если участник один – то единолично, решение в письменной |
|
принимает |
форме. |
|
решения |
Непубличные общества могут установить иной порядок (по сравнению с |
|
|
||
|
законом) созыва, подготовки и проведения ОС, принятия решений (при условии, |
|
|
что это не лишит участников права на участие в ОС и на получение информации |
|
|
об ОС) |
|
|
Решения принимаются только по вопросам повестки дня. |
|
|
Кворум - половина |
|
|
Право голоса: |
В ООО можно принимать решения |
|
-всегда у владельцев обычных акций |
по вопросам вне повестки дня, если |
|
- и у владельцев привилегированных акций, |
на собрании есть все участники |
|
если ликвидация/ реорганизация/ |
|
|
освобождают от обязанности раскрывать |
|
|
информацию |
|
Кворум и |
Кворум: |
порядок |
>50% - голосующих акционеров. Если не |
подсчета |
состоялось, то на следующем кворум >30%. |
голосов |
Если более 500 000 акционеров, то в уставе |
|
|
|
можно установить меньший кворум. |
|
Проведение голосования: |
|
-до 100 голосующих акционеров – можно |
|
не создавать Счётную комиссию; |
|
-от 100 до 500 голосующих акционеров – |
|
создаётся Счётная комиссия (min 3 |
|
человека, все они работники АО, не должны |
|
быть члены СД, исполнительных органов, |
|
ревизионной комиссии, кандидаты) – её |
|
функции могут быть поручены |
|
регистратору; |
|
-более 500 голосующих акционеров – |
|
функции Счётной комиссии выполняет |
|
регистратор (т.е. профессиональный |
|
держатель реестра акционеров). |
|
Счётная комиссия/регистратор проводят |
|
голосование, подводят итог, составляют |
|
протокол, разъясняют прав акционеров и |
|
т.д. |
|
Акционеры участвуют как лично, так и |
|
через представителей |
|
Составляется список акционеров, кто |
|
может принять участие в голосовании на |
|
основании реестра акционеров. |
|
Составляется не более чем за 50 дней до |
|
голосования. |
Нет таких сложностей, просто собираются, регистрируются, решают, ведут протокол
Количество |
-единогласно |
Единогласно, eсли: реорганизация |
голосов для |
-квалифицированное большинство (3/4) |
или ликвидация, учреждение, |
принятия |
=> закрытый перечень: изменение устава, |
утверждение устава, утверждение |
решения |
реорганизация, ликвидация, определение |
денежной оценки долей, возложение |
|
объявленных акции, приобретение |
на участников дополнительных |
|
обществом размещённых акций, делистинг |
обязанностей |
|
акций. 1 акция = 1 голос. |
|
|
-простое большинство (для всех вопросов, |
2/3 голосов: создание филиала или |
|
где не нужно квалифицированное |
представителей, прекращение / |
|
большинство); |
ограничение дополнительных прав |
|
|
участников, внесение |
дополнительного вклада в имущество общества и др.
Большинством голосов -
остальное, если не указано в ФЗ и уставе
Исключение: кумулятивное голосование при выборах в Совет директоров => 1 акция / 1 голос даёт право на столько голосов, сколько кандидатур в Совет. Можно отдать все одному, а можно распределить.
Про совет директоров в АО и ООО:
|
АО |
ООО |
Высший орган |
Совет директоров |
|
Обязательность |
Обязателен, если больше 50 |
Обязателен, если предусмотрен |
|
акционеров |
уставом |
Формирование |
Общее собрание его назначает, оно же и прекращает полномочия. Члены СД |
|
|
могут переизбираться неограниченное количество раз |
|
|
Только ФЛ. Избираются кумулятивным голосованием |
|
|
Не менее 5 человек; > 1000 |
|
|
акционеров – 7 человек в СД; > |
|
|
10000 – 9 человек |
|
Срок |
|
|
полномочий |
|
|
Состав |
Члены СД и избираемый ими председатель СД. |
|
|
Лица, осуществляющие полномочия ЕИО, и члены их КИО не могут |
|
|
составлять более ¼ от СД и быть его председателями |
|
Как работает |
Собрание. Кворум не менее ½. |
|
Компетенция |
Осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением |
|
|
решения вопросов, отнесенных к компетенции ОСА (ОСУ) |
-формирование и снятие ЕИО, утверждение внутренних документов общества, увеличение УК – если уставом отнесено к его компетенции: -определение приоритетных направлений деятельности АО; -созыв внеочередного общего собрания акционеров и очередного общего собрания акционеров -утверждение повестки дня ОСА -определение даты составления списка лиц, имеющих право на участие во внеочередном собрании акционеров, и другие вопросы, связанные с подготовкой и проведением очередного общего собрания акционеров; -размещение обществом дополнительных акций,
-определение цены (денежной оценки) имущества -приобретение размещенных
обществом ЦБ, когда по ФЗ надо -образование и прекращение ЕИО, если по уставу в компетенции -рекомендации по размеру выплачиваемых ревизору вознаграждений и компенсаций и определение размера оплаты услуг аудитора; -рекомендации по размеру дивиденда
по акциям и порядку его выплаты; -использование резервного фонда и иных фондов общества; -создание филиалов и открытие представительств; -одобрение крупных сделок; -одобрение сделок, с заинтересованностью
-утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним; -принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях (кроме финансовой промышленности) -обращение с заявлением (а не принятие решения) о листинге акций общества и (или) ЦБ.
- иное по уставу и ФЗ
Те полномочия, которые не отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников
Впервые закреплены на уровне ГК права членов СД (НС):
“Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право:
•получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией,
•требовать возмещения причиненных корпорации убытков
•оспаривать совершенные корпорацией сделки и требовать применения последствий их недействительности,
•требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации.
Есть независимые директора – те, которые не связаны (сейчас и за предыдущий год) с исполнительными органами (т.е. не был сам, не были родственники и аффилированные лица) + сам не был аффилированным лицом АО => важно при одобрении сделок с заинтересованностью.
Как принимает Внимание, в ФЗ об ООО ничего нет, так что по ФЗ об АО. решения • Большинством голосов.
•2/3 надо, если временные ЕИО
•2/3 от СД реорганизуемого общества, если назначают или включают лиц, выдвинутых акционерами или СД в список членов КИО
•Утверждение ЕИО в новом обществе, созданном путем реорганизации в форме слияния, разделения или выделения,
Единоличный исполнительный орган:
|
АО |
ООО |
Высший орган |
Единоличный исполнительный орган (он же директор, генеральный |
|
|
директор, руководитель) |
|
Обязательность |
Обязателен |
|
Формирование |
Образуется (по факту избирается) либо всеми участниками, либо |
|
|
уполномоченным на то СД |
|
Срок |
Можно указывать, можно не указывать. В Уставе можно предусмотреть срок, |
|
полномочий |
в договоре с директором можно предусмотреть срок. |
|
Состав |
-ФЛ или ЮЛ. |
|
|
-Один директор либо множественность директоров. |
|
|
-Еще это может быть управляющий (управляющая компания) по договору. |
|
Как работает |
Постоянный орган. Кстати, с ним заключают договор. Есть споры о природе |
|
|
этого договора, но вообще он трудовой с кусками корпоративного права. |
Компетенция |
Остаточная компетенция – все, что не отнесено к ОСУ и СД. |
|
-руководит всей деятельностью общества, самостоятельно принимая |
|
решения по текущим вопросам; |
|
-в пределах своей компетенции подписывает и утверждает любые |
|
бухгалтерские, финансовые и иные внутренние документы, включая деловую |
|
корреспонденцию; |
|
-представляет годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность о |
|
деятельности общества, а также предложения по распределению прибыли; |
|
-информирует о текущей хозяйственной деятельности общества; |
|
-организует направление отчетности в уполномоченные органы; |
|
-представляет общество в отношениях с третьими лицами, в т.ч. при |
|
заключении сделок; |
|
-выдает доверенности от имени общества; |
|
-открывает в любых кредитных организациях счета для общества; |
|
-определяет сведения, составляющие коммерческую тайну общества; |
|
-утверждает организационную структуру и штаты общества, принимает на |
|
работу и увольняет работников, применяет к ним меры поощрения и |
|
дисциплинарного воздействия |
Если директоров несколько, то вот самые общие случаи распределения их полномочий:
-раздельное осуществление своего блока полномочий каждым директором самостоятельно; - «принцип двух ключей», когда руководители могут, например, совершать
сделки только совместно, подписывая договоры от имени общества вместе; при этом грань можно проводить либо по сумме сделки, либо по сферам деятельности общества; -смешанный принцип, при котором в одних случаях руководители могут
действовать по отдельности, а в других – вместе; -совместное осуществление полномочий любыми двумя из трех руководителей и т. п.;
Как принимает Письменное оформление.
решения?
Коллегиальный орган – факультативен:
Правление, дирекция => образуется по инициативе АО, может существовать наряду с единоличным => полномочия должны быть предусмотрены в Уставе: чаще всего вопросы об утверждении финансовых планов, отчётов об их исполнении и рекомендаций по бизнес-процессам. Срок созыв, порядок созыва определяется в Уставе. Единоличный орган – председатель коллегиального.
24.Юридическая ответственность в корпоративных правоотношениях (членов органов управления, акционеров (участников)
Ответственность членов органов управления:
•Гражданско-правовая (за убытки, причиненные их виновными действиями/бездействиями)
•Дисциплинарная (за неисполнение возложенных трудовых обязанностей: генеральный директор, члены правления)
•Административная (члена СД, правления, ГД)
•Уголовная (члена СД, правления, ГД)
Гражданско-правовая ответственность:
Есть фидуциарные обязанности (действовать разумно, добросовестно в интересах компании, сохранять лояльность, избегать конфликта интересов.), не выполнил – убытки.
Условия привлечения к ответственности:
•Противоправность деяния
•Наличие вредя (убытков)
•Причинная связь между деянием и вредом
•Вина
Процедура привлечения к ответственности- в порядке искового производства:
•Обществом
•Акционером (акционерами), у кого в совокупности не менее 1% акций
•Участниками ООО вне зависимости от доли
Бремя доказывания:
•Истец доказывает наличие обстоятельств, свидетельствующих о неразумности и недобросовестности (так как они презюмируются)
•Суд может по своему усмотрению перенести на ответчика, если 1) истец сказал, что неразумно и недобросовестно 2) представил доказательства убытков 3) директор отказался давать пояснения
•Возлагается на ответчика императивно, если 1) он был неразумен, 2) недобросовестен
Ответственность за неразумные или недобросовестные действия:
Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа ЮЛ уполномочено выступать от его имени, обязано возместить по требованию ЮЛ, его учредителей (участников),
выступающих в интересах ЮЛ, убытки, причиненные по его вине ЮЛ.
Такое лицо несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.
Пленум №62: недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
•действовал при конфликте интересов директора и ЮЛ, в т.ч. при наличии фактической заинтересованности директора в совершении ЮЛ сделки
•скрывал /давал неверную информацию участникам ЮЛ о совершенной им сделке
•совершил сделку без требующегося в силу законодательства или устава одобрения соответствующих органов ЮЛ;
•после прекращения своих полномочий удерживает и уклоняется от передачи ЮЛ документов, касающихся обстоятельств, повлекших неблагоприятные последствия для ЮЛ;
•знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам ЮЛ, например, совершил сделку (голосовал за ее одобрение) на заведомо невыгодных для ЮЛ условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и
т.п.).
Директор освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды ЮЛ. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего
ущерба интересам ЮЛ.
Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор:
•принял решение без учета известной ему информации, имеющей значение в данной ситуации;
•до принятия решения стал получать нужную информацию, хотя это нормально для деловой практики, в т.ч., если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной информации;
•совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или принятых в данном ЮЛ внутренних процедур для совершения аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом, бухгалтерией и т.п.).
Ответственность коллегиальных органов ЮЛ.
То же самое, но за исключением тех из них, кто:
•голосовал против решения, которое повлекло причинение ЮЛ убытков,
•или, действуя добросовестно, не принимал участия в голосовании.
Вслучае совместного причинения убытков ЮЛ лица обязаны возместить убытки солидарно. Соглашения об устранении или ограничении ответственности данных лиц – ничтожно.
Ответственность контролирующих лиц («теневых директоров»).
Лицо, имеющее фактическую возможность определять действия ЮЛ, в том числе возможность давать указания лицам обязано действовать в интересах ЮЛ разумно и добросовестно и несет ответственность за убытки, причиненные по его вине ЮЛ.
Административная ответственность:
•связанное с управлением (фиктивное/преднамеренное банкротство, неправомерные действия при банкротстве; дисквалифицированное лицо управляло ЮЛ)
•нарушение прав инвесторов (недобросовестная эмиссия ЦБ, мешали осуществлению права по ЦБ, нарушение правил ведения реестра ЦБ, не так подготовились к ОСА)
•плохо вели информацию о деятельности ЮЛ (не так хранили документы, не так раскрыли информацию о ЦБ, использовали служебную информацию на РЦБ)
Уголовная ответственность:
•по управлению обществом (присвоение и растрата, злоупотребление полномочиями)
•нарушение прав акционеров /участников (злостное)
Ответственность акционеров, участников:
Учредитель (участник) ЮЛ или собственник его имущества не отвечает по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев,
предусмотренных ГК РФ или другим законом:
Исключения:
•Солидарная ответственность при неоплате акций /долей: несут ответственность в пределах неоплаты
•При оплате долей в УК ООО не денежными средствами, участники в случае недостаточности имущества ХО солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы завышения в течение 5 лет с момента государственной регистрации ЮЛ /или внесения изменений о размере УК
•В случаях, если в соответствии с законом допускается государственная регистрация хозяйственного общества без предварительной оплаты 3/4 УК, участники ХО несут субсидиарную ответственность по его обязательствам, возникшим до момента полной оплаты УК
•При преобразовании товарищества в ХО каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение 2 лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к ХО от товарищества
Шиткина:
•Ответственность материнского ЮЛ по долгам дочернего:
•Ответственность материнского ЮЛ перед дочерним:
Возможность исключить участника из ООО: участники, обладающие долей не менее чем 10%.
Основания:
•Участник грубо нарушает свои обязанности;
•Участник своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.
25.Защита прав акционеров: правовые средства, способы и формы.
Способы защиты:
•Специальные
•Универсальные
Формы защиты:
•Неюрисдикционная (самостоятельно без обращения к государственным органам)
•Юрисдикционная (судебная или административная)
Неюрисдикционные способы защиты в АО.
1.Наделение акционера с привилегированными акциями правом голоса
•По всем вопросам компетенции ОСА, если на ОСА не было принято решение о выплате дивидендов
-Если ОСА не принял решение о выплате по кумулятивным привилегированным акциям определенного типа в полном размере накопленных дивидендов /решил частично выплатить – то именно владельцам этих акций дано право голоса
-И то же самое с привилегированными акциями остальных типов
•При решении вопроса о реорганизации / ликвидации
•Если решается вопрос об изменении /дополнении ограничений прав таких акционеров по уставу
•Вопрос о листинге /делистинге привилегированных ценных бумаг