1baybarin_a_a_greben_kov_a_a_sheveleva_s_v_ugolovnoe_pravo_ro

При рассмотрении ходатайства или представления о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания осужденному за преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, суд учитывает результаты судебно-психиатрической экспертизы в отношении такого осужденного.

В качестве заменяющего наказания могут выступать исправительные работы, обязательные работы и принудительные работы. В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания» по данному вопросу указано лишь, что согласно части 2 статьи 80 УК РФ неотбытая часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания, указанным в статье 44 УК РФ, которое в силу части 3 статьи 80 УК РФ не может быть больше максимального срока или размера наказания, предусмотренного Уголовным кодексом Российской Федерации для этого вида наказания.

Рассматриваемый правовой институт регулируется не только ст. 80 УК РФ. Отдельные положения, связанные с изменением правового статуса осужденного в этой части регулируется Уго- ловно-исполнительным кодексом РФ, таким образом, нарушается системность правового регулирования170.

18.4. Освобождение от наказания в связи с изменением обстановки

В соответствии со ст. 80.1 УК лицо, впервые совершившее преступление небольшой или средней тяжести, освобождается судом от наказания, если будет установлено, что вследствие изменения обстановки это лицо или совершенное им преступление перестали быть общественно опасными.

Таким образом, законодатель подчеркнул, что общественная опасность личности отличается от общественной опасности совершенного им деяния. Первую характеризуют такие показатели, как наличие устойчивых социальных установок, состояние здоровья, общественные и социальные связи, положение в обществе и т.д., которые непосредственно не влияют на степень общественной опасности совершенного ими деяния171.

Отпадение общественной опасности лица может произойти в результате таких изменений условий его жизни или его действий (рождение детей, тяжелая болезнь, лечение от алкоголизма или наркомании и т.д.), которые позволяют суду сделать вывод о том, что данное лицо больше не будет совершать преступлений. Изменение обстановки, ведущей к изменению общественной опасности лица может свидетельствовать, например, увольнение виновного от должности, с использованием которой было совершено преступление; прекращение супружеских отношений, из-за осложнения которых совершено преступление в отношении второго супруга; призыв лица, совершившего акт вандализма, на действительную военную службу и т.д.

Отпадение общественной опасности деяния может произойти в результате таких изменений в социальной, экономической и других сферах жизни общества, которые позволяют суду сделать вывод о том, что в новых изменившихся условиях действия подсудимого уже не могут рассматриваться как общественно опасные. Эти перемены должны влиять на общественное правосознание, которое в сложившихся новых условиях не признает общественно опасным деяние, которое было совершено в иной обстановке и в момент совершения представляло опасность для общества. Изменение обстановки должно быть настолько существенным, что влечет отпадение общественной опасности не какого-то конкретного деяния, а всех деяний данного вида. Так, после отмены в стране или в отдельных местностях военного или чрезвычайного положения теряют общественную опасность все дея-

ния, признанные преступными именно в условиях военного или чрезвычайного положения.

Изменение обстановки может выражаться и в отпадении особых условий места и времени совершения деяния, придающих ему преступный характер. Например, незаконная порубка деревьев на участке леса, который вскоре после этого был отведен для рытья котлована под будущее водохранилище, в связи с чем он подлежит очистке от лесонасаждений. Другой пример: обвиняемый охотился на птиц, охота на которых была полностью запрещена, но к моменту вынесения приговора запрет на отстрел данного вида птиц был снят.

Изменение обстановки не означает декриминализацию деяния (незаконная охота не перестает быть преступлением), поэтому виновное лицо освобождается не от уголовной ответственности, а от наказания. В отношении него суд выносит обвинительный приговор, но без назначения наказания172. Для применения ст. 80.1 УК необходимо установить, в чем конкретно выразилось изменение обстановки и почему оно повлекло утрату общественной опасности совершенного деяния.

Действующий УК не указывает, на какой момент следует устанавливать утрату общественной опасности деяния или лица, его совершившего. Однако очевидно, что она должна быть установлена ко времени рассмотрения дела в суде. Освобождение от наказания по основаниям, указанным в ст. 80.1 УК, производится судьей (судом) в форме постановления обвинительного приговора без назначения наказания (п. 3 ч. 5 ст. 302 УПК). Освобождение не допускается, если обвиняемый против этого возражает (ч. 2 ст. 27 УПК).

Разновидностью данного вида освобождения от наказания является предусмотренное примечанием 1 к ст. 134 УК РФ (половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста), согласно которому лицо, впервые совершившее половое сношение с лицом в

172 Курганов С.И. Наказание: уголовно-правовой, уголовноисполнительный и криминологический аспекты. М.: Велби, Проспект, 2008. С.78.

возрасте от 14 до 16 лет, не достигшим половой зрелости, освобождается судом от наказания, если будет установлено, что это лицо и совершенное им преступление перестали быть общественно опасными в связи со вступлением в брак с потерпевшей (потерпевшим).

Поскольку при наличии основания и необходимых условий в соответствии со ст. 80.1 УК «лицо освобождается судом от наказания», рассматриваемый вид освобождения от наказания следует считать обязательным, т.е. освобождение составляет не право, а обязанность суда, если им будут установлены такие изменения обстановки, которые повлекли утрату общественной опасности совершенного деяния либо лица, совершившего это деяние.

18.5. Освобождение от наказания в связи с болезнью

Необходимость наличия в законе норм об освобождении от наказания по болезни обусловлено стремлением государства с учетом всех обстоятельств и поведения лица в период пребывания в местах лишения свободы оказывать содействие его выздоровлению (улучшению состояния здоровья), что не всегда возможно в условиях изоляции.

Статья 81 УК предусматривает три основания освобождения от наказания: а) психическое расстройство; б) заболевание иной тяжелой болезнью; в) заболевание военнослужащих, делающее их негодными к военной службе.

В зависимости от характера и течения заболевания законо-

датель устанавливает три варианта освобождения от наказания.

1.Освобождение от назначения наказания, если психическое расстройство наступило после совершения преступления, но до вынесения приговора.

2.Освобождение от отбывания назначенного наказания, если психическое расстройство либо иное тяжелое заболевание наступило после вынесения приговора, но до обращения его к исполнению.

щения, болезни органов дыхания, органов пищеварения, мочевыводящей системы, болезни костно-мышечной системы и соединительной ткани, анатомические дефекты, например, высокая ампутация верхних или нижних конечностей, а также сочетание высоких ампутаций одной верхней и одной нижней конечностей, ВИЧ, в стадии вторичного заболевания в виде генерализованной инфекции, злокачественного новообразования или поражения центральной нервной системы, гипопластическая и апластическая анемии, агранулоцитозы, тяжелая форма, острая и хроническая лучевая болезнь IV степени.

Освобождение от наказания по вышеуказанным основаниям является не окончательным, а условным. В случае выздоров-

ления виновные лица могут подлежать наказанию, если не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности или исполнения обвинительного приговора177.

Итак, данный вид освобождения носит факультативный характер. При решении вопроса об освобождении суд учитывает тяжесть совершенного преступления, степень исправления осужденного, срок отбытого наказания, а также то, в какой мере болезнь препятствует отбыванию назначенного наказания.

Необходимо учитывать то, что в ч. 2 ст. 81 УК РФ речь идет о лицах, заболевших после совершения преступления «иной тяжелой болезнью». Если лицо, страдающее тяжелой болезнью, совершило преступление (болезнь этому не помешала), то оно не может рассчитывать на досрочное освобождение от наказания в связи с болезнью. Лица, умышленно заражавшие себя тяжелыми болезнями, а также лица, уклоняющиеся от лечения, не могут рассчитывать на освобождение по болезни. В действующем законодательстве России подобного указания нет, однако правоприменительная практика идет по такому пути178.

Согласно ч. 3 ст. 81 УК военнослужащие подлежат освобождению от дальнейшего отбывания наказания в случае заболева-

177Курганов С.И. Наказание: уголовно-правовой, уголовноисполнительный и криминологический аспекты. М.: Велби, Проспект, 2008. С.78.

178Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 7. С.13.

ния, делающего их негодными к военной службе. Это положение УК по букве закона распространяется только на тех военнослужащих, которые отбывают наказание в виде ареста или содержания в дисциплинарной воинской части. Между тем в случае заболевания, делающего осужденного не годным к несению военной службы, невозможным становится исполнение и такого наказания, как ограничение по военной службе. Поэтому отсутствие в ч. 3 ст. 81 УК указания на этот вид наказания является очевидным пробелом в законе. Этот пробел восполнен Уголовноисполнительным кодексом, который предусматривает освобождение военнослужащих от дальнейшего отбывания наказания не только в виде ареста или содержания в дисциплинарной воинской части, но и в виде ограничения по военной службе, если заболевание делает осужденного не годным к несению военной службы (ч. 1 ст. 174).

Перечень болезней, которым должен руководствоваться медицинский эксперт при решении вопроса о годности военнослужащего к военной службе утверждён Постановлением Правительства РФ Постановление Правительства РФ от 28.07.2008 № 574 «Об утверждении Положения о независимой военноврачебной экспертизе и о внесении изменений в положение о во- енно-врачебной экспертизе».

С учетом состояния здоровья, тяжести совершенного преступления, личности осужденного и его поведения во время отбывания наказания его неотбытая часть может быть заменена более мягким видом наказания, если суд сочтет нецелесообразным полностью освободить военнослужащего от дальнейшего отбывания наказания и если заболевание не препятствует отбыванию этого более мягкого вида наказания.

Данный вид освобождения от дальнейшего отбывания наказания является обязательным, поскольку не зависит от усмотрения суда, и окончательным, так как не может быть отменен ни по каким основаниям.

В юридической литературе высказывалась мысль, что в соответствии с ч. 3 ст. 81 УК «военнослужащие, освобожденные от дальнейшего отбывания наказания в виде ареста или содержания в дисциплинарной воинской части в связи с заболеванием, де-

лающим их негодными к военной службе, должны признаваться не имеющими судимости». Для подобного суждения никаких оснований не дает толкование ни ст. 81, ни ст. 86 УК. Поскольку закон предусматривает освобождение военнослужащих не вообще от наказания, а только от его дальнейшего отбывания, то они должны рассматриваться как лица, отбывавшие наказание, и их

судимость должна погашаться в соответствии с п. «б» ч. 3 ст. 86

УК179.

При увольнении осужденных военнослужащих с военной службы по иным предусмотренным законодательством основаниям они могут быть в установленном законом порядке досрочно освобождены судом от наказания с заменой неотбытой части наказания более мягким видом наказания или без таковой180.

Согласно ч. 4 ст. 81 УК РФ, лица, освобожденные от уголовной ответственности и наказания вследствие заболевания в случае их выздоровления могут подлежать уголовной ответственности, если не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УКР Ф) или давности исполнения приговора (ст. 83 УК РФ).

Порядок определения вопроса об излечении осуждённого законодательством не урегулирован. В связи с этим положения ч. 4 ст. 81 реально применяются только в отношении психически больных.

Следует также согласиться с предложением о необходимости дополнить законодательство, предоставив право суду налагать на лиц, перечисленных в ч. 1, ч. 2 ст. 81 УК РФ, определенные обязанности, например, не уклоняться от курса лечения, не менять без разрешения места жительства и т.д. Контроль за этим кругом лиц возложить на уголовно-исполнительную инспекцию,

территориальные медицинские учреждения, районные отделы внутренних дел181.

179Есаков Г.А., Рарог А.И., Чучаев А.И. Настольная книга судьи по уголовным делам / отв. ред. А.И. Рарог. М.: Велби, Проспект, 2007. С. 74.

180Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 7. С.13.

181Курганский М.Г. Освобождение от наказания в связи с болезнью // Юристъ-Правоведъ. 2007. № 3. С. 29-32.

Следует сказать и об освобождении от отбывания наказания в связи с утратой трудоспособности (ч. ч. 7, 9 ст. 175 УИК РФ). Поскольку обязательные работы, исправительные работы назначаются только трудоспособным, то утрата трудоспособности в период отбывания наказания (инвалидность, беременность) является основанием для освобождения (или отсрочки) от отбывания наказания. В случае признания осужденного к обязательным или исправительным работам инвалидом I группы, они вправе обратиться в суд с ходатайством о досрочном освобождении от дальнейшего отбывания наказания.

Вслучае наступления беременности осужденной к обязательным работам, исправительным работам во время отбывания наказания она вправе обратиться в суд с ходатайством об отсрочке отбывания наказания со дня представления ей отпуска по беременности и родам (ч. 9 ст. 175 УИК РФ, ст. 398 УПК РФ).

18.6.Отсрочка отбывания наказания

Всоответствии со ст.82 УК РФ осужденным беременной женщине, женщине, имеющей ребенка в возрасте до четырнадцати лет, мужчине, имеющему ребенка в возрасте до четырнадцати лет и являющемуся единственным родителем, кроме осужденных к ограничению свободы, к лишению свободы за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста, к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности, суд может отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста.

Основанием применения судом отсрочки отбывания наказания является беременность женщины либо наличие у нее малолетних детей в возрасте до четырнадцати лет. Соответственно прерывание беременности, рождение мертвого ребенка или его смерть во время отсрочки означает отпадение указанного основания и влечет постановку вопроса об отмене предоставленной отсрочки. В случае если отсрочка предоставляется мужчине, то должны выполняться два условия: ребенку не должно быть че-

тырнадцати лет и юридически он должен быть единственным родителем. Следовательно, если мать не умерла или не лишена родительских прав, но фактически не выполняет свои родительские обязанности, такая отсрочка отцу ребенка предоставлена быть не может.

В соответствии с буквой закона действие ст. 82 УК не распространяется на лиц, осужденных к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления, предусмотренные разделом VII УК (ст. ст. 105, 111, ч. 2 ст. 117, ч. 3 ст. 122, ст. 126, ч. 3 ст. 127, ч. 2 ст. 128, ст. ст. 131, 132, ч. ч. 2 — 4

ст. 150, ч. 3 ст. 151, ч. ч. 2 и 3 ст. 152 УК). Однако к этим преступлениям нужно отнести и деяния, предусмотренные другими разделами Особенной части УК, но связанные с посягательством на жизнь или здоровье человека: например, посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа (ст. 317 УК), террористический акт (ст. 205 УК) и др182. Осуждение лица за любое из преступлений, связанных с посягательством на личность, к менее строгому наказанию, чем пять лет лишения свободы, не является препятствием к предоставлению отсрочки отбывания наказания.

По смыслу закона отсрочка может быть предоставлена осуждённому как при вынесении приговора, так и в период отбывания им наказания.

Согласно части 2 статьи 82 УК РФ в случае, если осужденный, которому отсрочено отбывание наказания, отказался от ребенка или продолжает уклоняться от его воспитания после предупреждения, объявленного органом, осуществляющим контроль за поведением осужденного, судья может по представлению этого органа отменить отсрочку отбывания наказания и направить осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда183. Следовательно, основанием

182См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации

/Под ред. А.И. Рарога. М., 2006. С. 140.

183П. 26 Постановления Пленума Верховного Суда РФ "О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2009. № 7.

для отмены предоставленной отсрочки прежде всего является неисполнение родительских обязанностей по надлежащему воспитанию малолетнего ребенка.

Женщинам, отбывающим наказание в виде обязательных работ, исправительных работ, отсрочка может быть предоставлена только со дня предоставления отпуска по беременности и родам и до достижения ребенком 14-летнего возраста (ч. 9 ст. 175 УИК), что противоречит буквальному толкованию ст. 82 УК РФ. Уголовный закон предоставляет право на отсрочку в связи с беременностью независимо от срока беременности.

Отсрочка отбывания наказания не является окончательным освобождением от отбывания наказания, назначенного приговором. В соответствии с ч. 3 ст. 82 УК по достижении ребенком 14летнего возраста суд обязан рассмотреть вопрос о последствиях истечения времени отсрочки. С учетом поведения осужденного во время отсрочки суд вправе принять одно из трех возможных решений.

Если отсрочка была предоставлена одновременно с провозглашением приговора, суд вправе освободить осужденного от отбывания всего наказания. В ч. 3 ст. 82 УК прямо предусмотрена возможность замены назначенного наказания более мягким видом наказания.

Если же отсрочка была предоставлена во время отбывания наказания, то закон предоставляет суду право либо окончательно освободить осужденного от отбывания оставшейся части наказания, либо заменить оставшуюся часть более мягким видом наказания.

Осужденный, которому отсрочка была предоставлена при вынесении приговора, освобожденный от отбывания назначенного наказания после окончания отсрочки, в соответствии с ч. 4 ст. 82 УК считается не имеющем судимости.

Рассматриваемый вид освобождения от наказания является факультативным, т.е. применяемым по усмотрению суда, и ус-

ловным.

Отмена отсрочки с исполнением назначенного наказания возможна лишь в пределах сроков давности обвинительного приговора, установленных ст. 83 УК. Таким образом, ч. 3 ст. 82 УК

тов или иных документов, дающих право на получение наркотических средств или психотропных веществ) УК РФ, и изъявившему желание добровольно пройти курс лечения от наркомании, а также медико-социальную реабилитацию, суд может отсрочить отбывание наказания в виде лишения свободы до окончания лечения и медико-социальной реабилитации, но не более чем на пять лет.

Вслучае, если осужденный, признанный больным наркоманией, отбывание наказания которому отсрочено, отказался от прохождения курса лечения от наркомании, а также медикосоциальной реабилитации или уклоняется от лечения после предупреждения, объявленного органом, осуществляющим контроль за поведением осужденного, суд по представлению этого органа отменяет отсрочку отбывания наказания и направляет осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

После прохождения курса лечения от наркомании и медикосоциальной реабилитации и при наличии объективно подтвержденной ремиссии, длительность которой после окончания лечения и медико-социальной реабилитации составляет не менее двух лет, суд освобождает осужденного, признанного больным наркоманией, от отбывания наказания или оставшейся части наказания.

Вслучае установления судом факта совершения осужденным, признанным больным наркоманией, отбывание наказания которому отсрочено, преступления, за исключением тех, по которым может быть предоставлена отсрочка, суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции, отменяет отсрочку отбывания наказания, назначает наказание по совокупности преступлений, и направляет осужденного для отбывания наказания в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

Вслучае, если в период отсрочки отбывания наказания осужденный, признанный больным наркоманией, совершил новое преступление из числа тех, за которые может быть предоставлена отсрочка, суд отменяет отсрочку отбывания наказания, назначает ему наказание по совокупности приговоров, и направ-

ляет осужденного в место, назначенное в соответствии с приговором суда.

Учёными эффективность данного вида отсрочки ставится под сомнение из-за слабой мотивации больных наркоманией к освобождению от зависимости186.

18.8. Освобождение от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора.

Уголовный закон (ст. 83 УК) предусматривает возможность освобождения лица от отбывания наказания в связи с истечением сроков давности обвинительного приговора.

Давностью обвинительного приговора суда считается исте-

чение установленных в уголовном законе сроков, после чего вынесенный приговор не может быть приведен в исполнение и осужденный подлежит освобождению от назначенного ему наказания. Вступивший в законную силу приговор суда может быть не приведен в исполнение в силу разного рода обстоятельств: длительная болезнь осужденного, война, небрежность работников канцелярии и др.

Исполнение наказания через большой промежуток времени после его назначения во многом утрачивает силу своего исправительного и предупредительного воздействия на осужденного. Резко ослабляется и общепрофилактическое значение такого запоздалого наказания. «Применение наказания к осужденному через значительный промежуток времени после совершения им

преступления становится бесцельным, превращается в неразумную месть»187.

В ч. 1 ст. 83 УК установлены сроки давности в зависимости от категории совершенного преступления:

186Голик Ю. Очередная модернизация Уголовного кодекса // Уголовное право. 2012. № 2. С. 29-34.

187Ткачевский Ю.М. Освобождение от отбывания наказания. М., 1970. С.

два года за преступления небольшой тяжести;

шесть лет при осуждении за преступление средней тяжести;

десять лет при осуждении за тяжкое преступление;

пятнадцать лет при осуждении за особо тяжкое преступление.

Указанные сроки исчисляются с момента вступления приговора в законную силу. Истечение данных сроков исключает исполнение обвинительного приговора лишь при условии, что течение давности не было нарушено.

Первым основанием приостановления давности является уклонение осужденного от отбывания назначенного наказания. Под уклонением от отбывания наказания понимаются любые умышленные действия, совершенные с целью избежать отбывания назначенного наказания (самовольное оставление места отбывания наказания, побег из места лишения свободы и т.п.) и вызвавшие необходимость осуществления специальных мер розыска осужденного. Срок давности прекращает течь на все время уклонения от отбывания наказания. Его течение возобновляется с момента задержания осужденного или его явки с повинной. Сроки давности, истекшие к моменту уклонения осужденного от отбывания наказания, подлежат зачету (ч. 2 ст. 83У К).

Вторым основанием приостановления течения срока давности обвинительного приговора является предоставление осуждённому отсрочки отбывания наказания (например, в связи с наличием у него малолетних детей или прохождением медикореабилитационных мер, связанных с лечением от наркомании). В этом случае течение сроков давности возобновляется с момента окончания срока отсрочки отбывания наказания, либо с момента отмены отсрочки отбывания наказания. Исключением являются случаи, когда осуждённый по результатам наблюдения за ним в течение периода отсрочки освобождается от наказания полностью и частично.

Ст. 83 УК РФ имеет императивный характер, т.е. в случае истечения сроков давности обвинительного приговора, суд обязан освободить от отбывания наказания осужденного.

Из указанного общего правила применения рассматриваемой нормы существует два исключения. В одном случае основанием ограничительного действия института давности является вид наказания, назначенного осужденному, во втором — вид совершенного им деяния. При этом если при рассмотрении вопроса о распространении действия ч. 1 ст. 83 УК РФ на лиц, осужденных к смертной казни или к пожизненному лишению свободы, суд может принять как положительное, так и отрицательное решение (ч. 3 ст. 83 УК РФ), то применение сроков давности к осужденным за совершение преступлений против мира и безопасности человечества, предусмотренных ст. ст. 353, 356, 357, 358 УК РФ, не допускается (ч. 4 ст. 83 УК РФ).

В соответствии со сложившейся практикой лица, у которых сроки давности обвинительного приговора истекли, считаются несудимыми как не отбывавшие наказание. Это положение было

включено в разъяснения высших судебных инстанций государст-

ва188.

Вопросы для самопроверки

1.Какие Вам известны виды освобождения от наказания?

2.Что является основанием для условно-досрочного освобождения от отбывания наказания?

3.Назовите сроки, по истечении которых возможно услов- но-досрочное освобождение?

4.Какую часть срока наказания осужденный должен отбыть, чтобы неотбытая часть была заменена более мягким видом наказания?

5.Какие условия должны быть выполнены для освобождения от наказания в связи с изменением обстановки?

6.Какими нормативными актами регулируются виды заболеваний, дающих основания для освобождения от наказания?

188 См., напр.: Постановление Пленума Верховного Суда СССР "Об исчислении срока погашения судимости" от 18 марта 1970 г. № 4 (в редакции Постановлений от 21 сентября 1977 г. № 11, от 26 апреля 1984 г. № 7); Постановление Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 г. № 14 «О практике назначения судами видов исправительных учреждений».