Материально - правовой метод.

Материальные нормы национального права (Французская концепция).

1. Запрет запрета стабилизационных оговорок. (Франция)

2. Автономия арбитражной оговорки, передача в международный арбитраж. Арбитражная оговорка не зависит от действительности основного договора. Коллизионный метод очень нестабилен. Арбитражное соглашение действительно всегда.

3. Запрет запрещать публично-правовым образованиям заключать арбитражные соглашения.

1.Часть коллизионного статута, применяется по указанию национального права, в отношении иностранного элемента. Относятся эти нормы к МЧП? Эти почти ничем не отличаются от внутренних норм.

2.Применяются независимо от коллизионной нормы. Они исключают коллизионный вопрос, чтобы устранить предписания внутреннего правопорядка, рассчитанные на внутренние отношения. Но при условии негативного регулирования - устранение внутренних норм, ничем их не заменяя.

3. Нормы- результаты унификации.

• Унификационные конвенции - действует текст конвенции как он есть.

• Конвенции, содержащие унифицированный закон- создание на национальном уровне закона.

Территориальное ограничение, распространяется на страны участники. Результат применения конвенции не устраняет коллизионную проблему, если одна сторона не участник конвенции. Конвенции могут быть изменены, ратификация долго, отсюда разные тексты в разных странах. Существуют конвенции, где закреплено, что они действую всегда. Территориальный ограничитель опять возрождает коллизионную проблему.

Материальные ограничения, разное понимание векселя, например.

Ограничения в отношении унифицированных норм и норм внутреннего права.

Проблемы толкования конвенции. По женевской конвенции оваль –данный за должника. Франция и Германия разные понимания.

Сверх императивные нормы (непосредственного применения) применяются всегда в национальном суде. Здесь всегда есть связь с судом. Объем у этой нормы меньше. Это односторонняя норма, не может превратиться в 2хсторонюю, т.к. нет уверенности, что такая норма есть в другом правопорядке.

Внегосударственное регулирование.

Недостатки структуры коллизионного метода, отсутствие единого метода. Не удается достичь единства между материальным правоотношением и его регулированием в МЧП. Отсутствие единых правил международной подсудности, в каждой стране свои привязки. Отсутствие правовых коллизионных норм для регулирования специфических материальных отношений международной торговли- инвестиционные сделки. Недостаточность материального регулирования. Если даже есть, то не учитывает иностранный элемент. В некоторых случаях слишком жесткое регулирование внутренним законодательством. State Contracts- одна из сторон государство связаны эти контракты с этим государством.

1. Стандартизация договорного регулирования, замена формулярами международных организаций, предлагается как диспозитивная норма (УНИДРУА, Международная торговая палата).

2. Унификация договоров, диспозитивны, замена национальных норм. Применение арбитражной оговорки- отключение национальной юрисдикции.

3. Правило Отвязки. Автономия воли используется,

   • правила токования установлены в договоре.

   • Отношения регулируются обыкновениями.

   • Регулируются принципами права

4. Альтернативное разрешение спора. Подчинение решения спора посредникам, назначаемым сторонами.

5. Арбитраж. Нью- Йоркская конвенция 1958г создала формы исполнения арбитражных решений. Процессуальные нарушения публично- правовые нарушения.- основания для отмены. Арбитр не связан обязанностью применения материального права или коллизионного.

Принципы

1 .Процессуальное право не подчинено национальному, процессуальному. Действует арбитражный регламент.

2. Принцип компетенции компетенции . Арбитр может отклонить свою компетенцию, признав недействительность заключенного арбитражного соглашения.

3. Действительность арбитражных соглашений, если иностранное государственное ю.л. говорит что не имело право заключать соглашение.

4. Open door principle. Не признаются ограничения национального законодательства на представительство, все могут.

Можно ли использовать нормы процессуального права из другой правовой семьи? Да. Например, институт Discovery- до суда одна сторона должна предоставить другой все требуемые доказательства по списку. (США) В США основной акцент на показания свидетелей.

Коллизионные нормы в арбитраже. Арбитр применяет волю сторон или коллизионную норму на свое усмотрение или национальное право или обыкновение или общие принципы права. Нормы не связывают его, связывают только после применения. Те кто считает, что арбитр на основе права- теория Lex Mercatoria, Бертольд Гольдман. Санти Роман- право связано не с государством а с обществом.

Состав норм Lex Mercatoria

• общие принципы права, общая часть применяется ко всем сферам. Международные конвенции, национальные нормы

• деловые обыкновения применяются к отдельным сферам торговли.

Соотношение:

• Приоритет над национальным (Гольдман)

• Равенство, у арбитра есть выбор

• Подчинение национальному праву, укладывается в рамки национального права, могут использоваться дополнительно. Критика: Lex Mercatoria не нужен (Антуан Касис), есть автономия воля, этого достаточно. LM лишен своих источников, самостоятельных. Нет принудительных методов исполнения. Решения арбитражей в 90% исполняется добровольность (без государственного принуждения!!!).

Между обычаем и обыкновением разницы нет (Венская конвенция)