Тема № 6: «Понятие, особенности и классификация коммерческих договоров. Порядок заключения. Исполнение коммерческих обязательств»

В российском национальном праве и в законодательстве отсутствует четкое различие между гражданско-правовыми договорами и коммерческими договорами. Однако такое деление, на наш взгляд, необходимо, чтобы обособить так называемые "потребительские" сделки, которые в различных правовых системах все более становятся предметом специального правового регулирования, носящего преимущественно императивный характер. Что в свою очередь недопустимо и губительно для коммерческих сделок и всего коммерческого оборота.⁸⁹

При этом, несомненно, следует соотнести природу гражданско-правовых договоров и коммерческих сделок, с тем, чтобы затем остановиться только на их групповых отличиях.

Несомненно, что природа коммерческих сделок - гражданско-правовая природа. Коммерческие сделки - составная часть всего многообразия гражданско-правовых договоров, они имеют общую со всеми гражданско-правовыми договорами сущность. Само понятие коммерческой сделки вытекает из общего легального понятия гражданско-правового договора данного в ст. 420 ГК РФ: "Договором признается соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей" и основано на более общем подходе, впервые нашедшем закрепление в отечественном законодательстве в ГК РФ (абз. 3 и 1 ст. 2), в силу которого отношения с участием предпринимателей (коммерсантов) имеют гражданско-правовую (частно-правовую) природу.

Вместе с тем тот же ГК РФ, определяя общую гражданско-правовую природу отношений с участием предпринимателей, закрепляет их специальный режим. Из 1109 статей особенностям указанного вида деятельности посвящено 262 статьи (например, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 426, п. 3 ст. 428 и т.д.)

Указанные обстоятельства позволяют заявить, что выявилась настоятельная потребность обособить коммерческие сделки как особую группу гражданско-правовых договоров, выявить отличия, основные характеристики, применимое законодательство, провести полную классификацию.

Коммерческие сделки не нашли своего самостоятельного места в ГК РФ, и как указывается в юридической литературе " ... обладающий известными особенностями режим предпринимательской деятельности (оборота) существует в рамках общего единого гражданского (имущественного) оборота. Это не только не повлекло никаких-либо отрицательных последствий, но и позволило распространить на предпринимательский оборот основные начала частного права, закрепленные в ст. 1 ГК РФ"³.

Однако, указанные принципы частно-правового регулирования предполагают самостоятельность и инициативность субъектов и их автономность в постановке целей и выборе путей их реализации. По мнению некоторых ученых "Свойства частноправовых отношений, а также обусловленного ими метода гражданского права диктуют следующую модель правового воздействия на поведение субъектов. Существует носитель интереса со своими потребностями, которому принадлежит инициатива в их удовлетворении. В поле его зрения находятся различные способы реализации интереса, не запрещенные правом. Гражданское право определяет некоторые из них, предоставляя субъекту право выбора .... Это означает, что система договоров, предусмотренная законодательством, не совпадает с совокупностью потребностей, интересов субъектов ..."⁴.

Коммерческие договоры представлены соответствующей группой гражданско-правовых договоров, отвечающих заранее определенным требованиям. На сегодняшний день в юридической литературе сложилась довольно устойчивая группа критериев, позволяющих выделить коммерческие сделки из всей совокупности гражданско-правовых договоров.

К указанным критериям можно отнести:

1. Связь с предпринимательской деятельностью, т.е. применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности.

2. Наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта - предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом соответствующей организационно-правовой форме.

Как видим, нам не удается выделить единственный критерий, который бы позволил разграничить гражданско-правовой договор и коммерческую сделку.

Однако, в качестве исходной позиции, на наш взгляд, всегда следует использовать уже сложившиеся в гражданском праве России деление субъектов права на "коммерческие" и "некоммерческие".

Ряд авторов характеризует такой подход как "субъективный"⁵.

При этом следует учитывать, что одна и та же сделка может быть для одной стороны коммерческой, а для другой стороны - потребительской. В этом случае законодательство не меняет свои требования к коммерческой организации, более того, специально устанавливает отличия в правовом регулировании, основанного на разности экономических интересов сторон. Например, в Обзоре практики разрешения споров Высшего Арбитражного Суда РФ, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров установлено, что при необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотрения п. 4 ст. 445 ГК РФ ... В п. 4 указанной статьи предусмотрено следующее: если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательствами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. По смыслу п. 1 и 3 ст. 426, а также п. 4 ст. 445 ГК РФ, обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе"¹⁰.

Таким образом, в случаях, когда сделка может иметь различный субъектный состав, законодательство особо оговаривает правовые последствия для коммерческой организации, тем самым вводя специальный правовой режим для предпринимательской деятельности.

Анализ своевременного действующего законодательства и правоприменительной практики позволяет утверждать, что в современном законодательстве также отсутствует четкое различие между общегражданскими и коммерческими сделками. Но, руководствуясь вышеизложенными признаками, -цель, систематичность, профессионализм, риск и легализованный характер, можно выделить три совершенно незыблемых критерия выделения коммерческих сделок.

1. Коммерческий договор должен быть всегда направлен на удовлетворение экономических потребностей предпринимателей в процессе предпринимательской деятельности.

2. В коммерческой сделке должно быть наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта -предпринимателя.

3. Коммерческая сделка должна быть возмездной, т.е. должна быть направленность на получение прибыли.

Прежде всего, следует исходить из субъективных признаков, характеризующих коммерческие сделки. Из этих позиций исходят такие ученые, как А.Ю.Бушуев, О.А.Городов, Н.С.Ковалевская, О.А.Макарова, В.Ф.Яковлева. При этом “коммерческие отношения, - пишут эти авторы, - это отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права – предприниматели… - лица, преследующие цель извлечения прибыли…”¹³.

С этой точки зрения возможно разделить все коммерческие сделки на две группы:

1. Коммерческие сделки, в которых одной из сторон в силу закона может быть только предприниматель (коммерсант).

К таким договорам ГК РФ относит: розничную куплю-продажу, энергоснабжение, прокат, бытовой прокат, строительный подряд, бытовой подряд, подряд на выполнение проектных и изыскательных работ, возмездное оказание услуг, перевозку, транспортную экспедиция, кредитный договор, банковский вклад, хранение на товарном складе, страхование, анкетирование.

Ко второй группе относятся коммерческие сделки, в которых с обеих сторон выступают коммерсанты, вступающие в правоотношения с целью получения прибыли.

В круг данных сделок входят: поставка товаров, поставка для государственных нужд, контрактация, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг), подрядные работы для государственных нужд, договор финансирования под уступку денежного требования, договор банковского счета, коммерческая концессия, простое товарищество.

Во всех указанных договорах придание им коммерческого (предпринимательского) значения влечет за собой создание особого режима регулирования, особых правил налогообложения предпринимательской (коммерческой) деятельности.

Таким образом, в коммерческих сделках должен участвовать специальный субъект – предприниматель (коммерсант), действующий в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме.

Субъект предпринимательской (коммерческой) деятельности – это такой субъект гражданского права, который на свой риск осуществляет самостоятельную деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товара, выполнения работ или оказания услуг и который зарегистрирован в этом качестве в установленном законом порядке. В п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 18 от 22 октября 1997 г. “О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса РФ о договоре поставки” уточнено, что “при этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать, в том числе приобретение покупателем для обеспечения его деятельности в качестве организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.)¹⁴.

В отличие от иных субъектов гражданского права субъекты предпринимательского права (коммерческого) как и все юридические лица, возникают исключительно с момента государственной регистрации, т.е. обязательна легитимность субъекта.

В условиях рыночной экономики договор в отношении коммерческих организаций – основной юридический акт, из которого возникают обязательственные правоотношения. Он является главным средством регулирования товарно-денежных связей, определяющим содержание правоотношений, права и обязанности его участников. Основной целью предпринимателя в коммерческой сделке является получение максимальной прибыли. С этой целью определяется договорная политика коммерсанта, включающая в себя как выбор контракта, так и выбор вида и основных условий коммерческой сделки. В связи с этим, коммерсант может влиять на правовой режим осуществляемых хозяйственных операций с точки зрения гражданского законодательства, чтобы изменить налоговые последствия сделки, создав для себя наиболее благоприятный режим хозяйствования. Учитывая, что коммерческие договоры по своей природе носят гражданско-правовой характер, их исполнение подчиняется общим принципам исполнения гражданско-правовых обязательств, заложенным в ГК РФ. Обычно принцип исполнения обязательств определяется как исходное, базовое начало, которому должно соответствовать исполнение практически любого гражданско-правового обязательства. Вместе с тем, законодатель в некоторых случаях предусматривает возможность отступления от закрепленных им принципов исполнения обязательств. Например, в п.1 ст.396 ГК РФ сформулировано положение о том, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором.

Диспозитивный характер данной нормы позволяет установить иное правило поведения. В частности, коммерческим договором может быть предусмотрено обратное правило о том, что в подобной ситуации уплата неустойки и возмещение убытков освобождают должника от исполнения обязательства в натуре. По существу, отмеченное условие договора означает отказ сторон от принципа реального исполнения обязательства. Наряду с установлением такого договорного положения, одновременно можно воспользоваться возможностями, предоставляемыми п.1 ст.15 ГК РФ, и закрепить в договоре возмещение убытков в меньшем размере. Конечно, к данному ограничительному условию нужно подходить на практике довольно осторожно с учетом всех конкретных обстоятельств дела. Это обусловлено, в частности, тем, что такое соглашение об ограничении размера ответственности при определенных условиях следует считать ничтожным (см., например, п.2 ст.400 ГК РФ).

В настоящее время в юридической литературе выделяется различное количество принципов исполнения обязательств. Так, Е.А. Суханов называет следующие принципы: принцип надлежащего исполнения, принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, принцип реального исполнения, принцип разумности и добросовестности⁹⁰. Специальные принципы выделяются указанным автором и для международного коммерческого оборота⁹¹. З.И. Цыбуленко отмечает два принципа исполнения обязательств – принцип надлежащего исполнения и принцип реального исполнения. При этом указанный выше принцип недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства, по существу, включается названным автором в содержание принципа надлежащего исполнения обязательств⁹².

Не смотря на кажущееся различие между позициями отдельных авторов, указывающих то или иное количество принципов исполнения обязательств, как представляется, принципиального спора по данному вопросу не имеется. Это подтверждается тем обстоятельством, что практически все указываемые в литературе принципы имеют нормативное основание, т.е. прямо или косвенно выражены в тех или других правовых нормах, причем зачастую – императивного характера. Поэтому, участники коммерческих сделок, как и любые субъекты гражданского оборота, должны им подчиняться. Более того, важно подчеркнуть, что практически все выделяемые в литературе принципы исполнения в той или иной степени связаны между собой. Например, принцип надлежащего исполнения тесно связан с принципом реального исполнения обязательств⁹³.

Среди всех принципов исполнения основным считается принцип надлежащего исполнения обязательств. Такое положение данного принципа обусловлено тем обстоятельством, что именно его реализация и позволяет достичь сторонам желаемый результат, например, приобрести нужный товар, в нужном количестве, в нужный срок. Общее нормативное содержание рассматриваемого принципа выражено в ст.309 ГК РФ, которая открывает главу 22 ГК РФ, посвященную исполнению обязательств. Последнее обстоятельство лишний раз подтверждает отмеченное выше центральное место принципа надлежащего исполнения обязательств. В названной статье ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Интересно подчеркнуть то обстоятельство, что рассматриваемая норма ГК РФ имеет в определенном смысле и процессуальное значение. Дело в том, что согласно АПК РФ, в исковом заявлении среди прочих элементов должны содержаться ссылки на конкретные правовые нормы (требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты – ст.125 АПК РФ). Поэтому в ситуации, когда нарушено условие договора, прямо не следующее из законодательства, допустимо ссылаться в иске на нарушение общей нормы ст.309 ГК РФ. Тем самым указанное требование процессуального закона будет соблюдено.

Анализ положений главы 22 ГК РФ показывает, что в конкретное содержание рассматриваемого принципа надлежащего исполнения обязательств включаются правила о субъектах, участвующих в исполнении, предмете исполнения, сроке, месте и способе исполнения⁹⁴. Практически также данный принцип трактовался и в дореволюционном гражданском праве России. Как отмечал Г.Ф. Шершеневич, “исполнение должно быть произведено надлежащим образом, надлежащим лицом надлежащему лицу, в надлежащем месте и в надлежащее время”⁹⁵.

Основная литература

1.Илюшина М.Н. ,Челышев М.Ю., Ситдикова Р.И. Коммерческие сделки: теория и практика,: Учебно-практическое пособие/ под общей ред Илюшиной М.Н..-М.:РПА МЮ РФ,2005.

Дополнительная литература:

2.Пугинский Б.И. Теория и практика договорного регулирования:. М.: ИКД « Зерцало-М», 2008.

3. Вахнин И.Г.Техника договорной работы. М. ИКД « Зерцало-М», 2009 .

4. Договоры в предпринимательской деятельности/Отв. ред. Е.А. Павлодский, ТЛ. Левшина; Ин-т законод. и сранит. правоведения.- М.: Статут, 2008.

Тема № 7: «Объекты коммерческой деятельности и их правовой режим. Способы индивидуализации товаров в коммерческом обороте».

До настоящего времени не выработано единого понятия « торговый оборот». Для уяснения сущности этой категории имеет смысл обратиться к общему понятию «оборот», который раскрывается в специализированных словарях и доктрине. Современный экономический словарь понимает под оборотом «движение товаров и денежных средств в процессе производства, распределения, обмена и потребления»⁹⁶. Большая советская энциклопедия дает следующее определение товарооборота. «Товарооборот – это обращение товаров; стадия процесса воспроизводства, охватывающая движение товаров от сферы производства до сферы потребления. Товарооборот делится на оптовый (оборот оптовой торговли) и розничный (оборот розничной торговли). Оптовый товарооборот представляет собой форму товарных связей между предприятиями. Его основная функция - снабжение розничной торговой сети товарами с наименьшими затратами труда и средств»⁹⁷.

Приведенные определения объединяет то, что в них оборот – рассматривается как движение некоего материального блага (товара) с момента его создания (производства, изготовления) до того, пока он не попадет к конечному потребителю. Движение товара к потребителю может происходить, в том числе, и через специальную посредническую сеть.

В специальной цивилистической литературе приводится схожий подход к понятию оборота. Например, М.А. Астахова определяет гражданский оборот, как «как реализуемый в рамках оснований и способов, прямо предусмотренных законом либо не противоречащих ему, процесс перехода объектов гражданских прав». Она особо отмечает, что данное понятие оборота «в зависимости от специфики объектного и субъектного состава, а также целей, преследуемых в ходе осуществления обмена благами» можно применять и для предпринимательского, делового, хозяйственного и торгового оборота⁹⁸. Л.В. Андреева говорит не об обороте, как таковом, но о рынке или товарном рынке, как «институте, обеспечивающем взаимодействие продавцов и покупателей в процессе совершения сделок купли-продажи товаров»⁹⁹. Получается, что рынок есть сфера торгового оборота (то есть движения, обращения товаров). Рынок представляет собой совокупность отношений между участниками торгового оборота по поводу реализации товара в рамках динамики имущественных отношений¹⁰⁰. То есть рынок - это основа товарообменных операций, сфера обращения товара. На товарном рынке сфера обращения товара опосредуется множеством операций по его продвижению от производителя к покупателю, сопровождающаяся сделками по передаче права собственности на товар и сделками, содействующими этому переходу¹⁰¹. Результатом существования рынка является возможность покупателя приобрести, а продавца продать товар.

Следует заметить, что любой оборот, в том числе, торговый, должен подчиняться каким-то правилам. Поскольку речь идет о правовом понимании оборота, то необходимо определится с нормами, которые будут его регулировать и на основе которых он будет функционировать. Так, еще в начале XX в. известный русский цивилист Г.Ф. Шершеневич говорил, что торговое право - это совокупность норм частного права, предназначенных для регулирования торгового (коммерческого) оборота, т.е. для взаимоотношений профессиональных предпринимателей (коммерсантов).

Таким образом, оборот включает в себя некие отношения между коммерсантами по поводу создания, продажи или перепродажи товаров, а также иные отношения, которые призваны к движению товара на рынке от производителя к покупателю (потребителю). Подчеркивая частноправовой характер того, что принято было называть торговым правом, Г.Ф.Шершеневич сформулировал и такое, имеющее принципиальное значение положение: «Если торговый оборот, вследствие некоторых обстоятельств, успел добиться для себя таких норм, которые чужды гражданскому обороту и даже прямо противоположны нормам гражданского права, тем не менее, помимо этих специальных и исключительных норм, торговые отношения все же регулируются общегражданским правом так же, как и гражданские. Это весьма понятно, потому что отношения между частными лицами, возникающие из торгового оборота, являются вместе с тем составной частью гражданского оборота»¹⁰². Торговый оборот, как совокупность отношений, подчиненных действию специальных норм торгового права, сложился исторически¹⁰³.

На основании изложенного можно сделать вывод, что торговый оборот – это движение товара на товарном рынке от производителя к покупателю (потребителю), которое осуществляется в рамках оснований и способов, прямо предусмотренных нормами законодательства, либо не противоречащих ему.

Движение товара, которым опосредуется торговый оборот, возможно через цепочку взаимосвязанных звеньев, посредством которых товарная масса попадает от изготовителя к покупателям. Такие звенья подразделяются на три основные группы: 1) изготовители товара; 2) оптовые торговые или иные посреднические организации; 3) организации-покупатели и/или розничные торговые организации¹⁰⁴. Традиционно в качестве объектов торгового оборота выступают различного рода товары. Необходимо отметить, что “товар» как термин, имеющий правовое значение, не получил однозначного толкования и применения как в законодательстве, так и в юридической литературе. В русском языке под товаром принято было понимать “запасы торговые, вещи, назначенные у купца в продажу, всё чем торгует, промышляет ”¹⁰⁵ -

В литературе советского периода под товаром предлагается понимать: продукт труда (прежде всего - вещь, произведённую для продажи), предмет торговли. Из этих примеров видно, что товар как правовую категорию можно понимать в

широком и узком значении. Подобным образом обстоит дело и применительно к использованию данного термина в российском законодательстве. Так, например, по смыслу п. 1 ст. 454 ГК РФ, определяющего понятие договора купли-продажи, термины “вещь” и “товар” являются синонимами.

Очевидно, что применительно к п. 1 ст. 454 ГК РФ, термин «товар» понимается в узком значении, то есть как вещь. В тоже время в ст. 4 Закона РСФСР от 22.03.1991 N 948-1 “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”(данная редакция утратила силу) ¹⁰⁶ приводилось определение товара, под которым понимался продукт деятельности (включая работы, услуги), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот. Как видно, в данном случае, термин “товар”, применительно к указанному закону, применялся в своём широком значении. В коммерческом праве под товаром принято понимать лишь предметы материального мира, то есть вещи. Таким образом, в коммерческом праве термин “товар” имеет не широкое, а узкое значение. Общемировая практика не включает в торговые отношения сделки, направленные на снабжение электроэнергией, передаче в собственность судов водного и воздушного транспорта, ценных бумаг, денег и др. объектов. Так, ст. 2 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. исключает перечисленные выше объекты из сферы своего регулирования. Связано это в первую очередь с рядом обстоятельств:

- сделки по продаже ценных бумаг и денег существенно отличаются от сделок по купле-продаже обычных товаров и во многих странах регулируются императивными нормами;

- во многих правовых системах электроэнергия вовсе не рассматривается в виде товара и её реализация имеет существенные особенности;

- исключение из сферы действия Конвенции судов водного и воздушного транспорта связано с тем, что в ряде правовых систем правовой режим этих объектов приравнивается к правовому режиму недвижимого имущества, что предполагает специальный порядок регистрации соответствующих сделок¹⁰⁷.

В коммерческом праве, помимо определения вопроса о том, какие объекты следует считать объектами торгового права, достаточно остро стоит вопрос о классификациях товаров, которые разрабатываются для различных целей (например, для определения таможенных тарифов и т.п.).

По цели использования товары подразделяют на:

1. товары потребительского назначения;

2. товары производственного назначения.

В свою очередь, товары потребительского назначения делятся на:

1. продовольственные товары;

2. промышленные товары.

Товары производственного назначения подразделяют на следующие

виды:

1. основное оборудование;

2. вспомогательное оборудование;

3. узлы и агрегаты;

4. сырьё;

5. вспомогательные материалы.

Дополнительная литература:

1. М.А. Астахова Оборот в гражданском праве: понятие, структура, разновидности / Бюллетень нотариальной практики, 2006, № 4 // СПС «КОНСУЛЬТАНТ+»

2. См.: Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. – М.: Волтерс Клувер, 2006. С.79.

3. См.: Овечкин А.П. Коммерческое право: учебник. – М.: Эксмо, 2008. С. 105.

4. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. 1. С. 17 и 18.

5. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. Кн.1, - Издательство «Статут», 2001 // СПС «КОНСУЛЬТАНТ+»