Основная литература

1. Пугинский Б.И.. Коммерческое право России. - М.: Зерцало, 2007

2. Коммерческое право (предпринимательское право: учеб.: в 2 т. т.1. - 4-е изд., перераб. и доп., Под ред. Попондопуло В.Ф., Рек. МО. - М.: Проспект, 2009.

Дополнительная литература:

3. Андреева Л.В. Коммерческое право: Учебник - М.: Волтерс Клувер, 2006

4. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей./Под ред. Пугинского Б.И.- М.: Зерцало, 2003

5. Актуальные проблемы коммерческого права: Сборник статей./Под ред. Пугинского Б.И. Вып. 3. - М.: Зерцало, 2007

6. Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права: сборник научных статей./ Под ред. Попондопуло В.Ф., О.Ю. Скворцова. Вып. 5.- М.: Волтерс Клувер, 2005

7. Булатецкий Ю.Е. Коммерческое право: Учебник. - М.: ФБК-Пресс, 2006

8. Бушев А.Ю. Коммерческое право зарубежных стран: Учебное пособие. - СПб.: Питер, 2003

9. Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада // Избранные труды. М.: Статут (в серии «Классика российской цивилистики»), 1997.

10. Удинцев В.А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. -М., 2003

11. Цитович П.П. Очерк основных понятий торгового права. - М.: Центр Юринфор, 2001

12. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. - М.: Спарк, 1994

13. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. т.1: Введение. Торговые деятели. - М.: Статут, 2003

Тема № 4: «Функциональные субъекты коммерческого права»

Особую группу участников оптовой торговли составляют органи­заторы торговли, которые сами не занимаются торговой дея­тельностью, а создают условия для торговых операций других участников­ оптового товарооборота. Они обеспечивают взаимодействие изготовителей, посредников и потребителей в рамках сделок купли-продажи товаров. Именно поэтому их обычно называю функциональными – их назначение заключается не в совершении сделок, а в предоставлении места и условий для торговли⁷⁹. К таким функциональным субъектам обычно относят товарные биржи, оптовые ярмарки (выставки) и оптовые рынки.

Товарная биржа - это наиболее развитая форма оптового рынка товаров, определяемых родовыми, признаками (например, зерна, сахара, угля, металла, леса и др.). Помимо этого, товарные биржи классифицируются по территории действия на: международные, общероссийские, межрегиональные и региональные. По назначению на универсальные и специализированные по торговле товарами отдельных видов (например, цветными металлами, пшеницей и т.п.). По характеру биржевых операций биржи делятся на биржи реального товара и фьючерские биржи (торговля стандартными контрактами)⁸⁰. Товарная биржа представляет собой регулярно функционирующий оптовый рынок товаров, главная цель которого - проведение свободных торгов по закупкам и продаже товаров по рыночным ценам, складывающимся под воздействием спроса и предложения.

Отличительными признаками биржевой торговли являются:

• торговля в строго отведенное время и в определенном месте;

• гласность и публичность торгов;

• регулярность их проведения;

• их высокой организованностью;

• подчиненностью установленным правилам;

• торговля только биржевым товаром;

• организацией расчетного обслуживания участников биржевой торговли, что позволяет свести к минимуму неплатежи по сделкам.

Правовое положение товарных бирж в РФ определено Законом РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»⁸¹.

Товарная биржа – это организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли в форме гласных, публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте, в определенное время и по установ­ленным ею правилам (п.1 ст. 2 Закона).

Товарная биржа образуется в качестве юридического лица, но требования к организационно-правовой форме биржи законом не установлены, поэтому она может создаваться в качестве коммерческой и некоммерческой организации⁸². Большинство товарных бирж, созданных в России в начале 90-х гг. ХХ в., были в форме акционерных обществ, т.е. коммерческих организаций, основная цель деятельности которых состоит в извлечении прибыли. Надо сказать, что наделение биржи правами коммерческой организации не вполне соответствует основным задачам биржевой торговли. Биржи являются специальными субъектами коммерческой деятельности, которые лишь содействуют проведению торговых операций, обеспечивают встречу продавца и покупателя в определенном месте. Биржи не принимают самостоятельного участия в торговле, поэтому за рубежом они, как правило, - некоммерческие организации.

Товарная биржа обладает специальной правоспособностью. Биржевая деятельность представляет собой исключительный вид деятельности, поэтому биржа не вправе заниматься торговой и иной деятельностью, не связанной с биржевой торговлей. Биржа также не вправе участвовать в создании организаций, не связанных с биржевой торговлей. Деятельность биржи подлежит лицензированию в Комиссии по товарным биржам при ФСФР.

Итак, товарная биржа учреждается в качестве юридического лица, и, следовательно подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

Единственным учредительным документом биржи является ее устав.

Высшим органом управ­ления - общее собрание ее членов, которое обеспечивает реализа­цию прав и обязанностей биржи и ее членов и принимает Правила организации биржевой торговли.

Закон перечисляет субъектов, которые не могут быть учредителями биржи. Это:

• служащие данной или какой-либо другой товарной биржи;

• юридические лица, если их руководители (заместители, руководители их филиалов и других обособленных подразделений) являются служащими данной биржи;

• высшие и местные органы государственной власти и управления;

• банки и кредитные учреждения;

• страховые и инвестицион­ные компании и фонды;

• общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды;

• физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Данный запрет обусловлен стремлением не допустить конфликта интересов. Допустим, лицо состоит членом биржи, следовательно, имеет коммерческий интерес в совершении определенных сделок. Одновременно это - служащий биржи, допущенный к служебной информации о заключенных или планируемых в торговой сессии сделках. Обладая подобной информацией при заключении сделок, данное лицо может причинить вред интересам других участников биржевых торгов.

Максимальный размер доли одного учредителя составляет 10% уставного капитала биржи. Следовательно, товарная биржа должна иметь как минимум 10 учредителей. Максимальное число учредителей товарной биржи законом не установлено, но оно может быть предусмотрено в уставе самой биржи.

Членами биржи могут быть физические и юридические лица, ко­торые:

• участвуют в формировании уставного капитала биржи;

• либо вносят членские взносы в имущество биржи;

• либо стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее уставом.

Иными словами, учредители - это лица, которые принимали непосредственное участие в создании товарной биржи, а члены биржи - лица, которые присоединились к учредителям позднее.

В течение не более 3 лет с момента государственной регистрации товарной биржи ее учредители вправе пользоваться в биржевой торговле особыми правами по сравнению с другими членами биржи. Обычно особые права состоят в предоставляемых учредителям биржи льготах по внесению платы за право участия в биржевых торгах.

Членство на бирже дает право участвовать в биржевой торговле, принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в ра­боте других органов управления биржей; получении дивидендов, если они предусмотрены уставом.

Выделяют две категории членов биржи: полные и неполные чле­ны.

Полные члены имеют право участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное уставом биржи количество голосов на общем собра­нии членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи.

Неполные члены биржи имеют право участвовать в биржевых торгах в соответствующей секции и на определенное уставом биржи количество голосов на общем соб­рании членов биржи и на общем собрании членов секции (отдела, от­деления) биржи.

Товарная биржа разделяется на секции (отделы) в зависимости от вида торгуемого товара (пшеница, сахар, мясо, черные или цветные металлы и т.п.). В связи с этим законом установлены различные категории членства: полные члены товарной биржи вправе участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах) биржи, неполные члены - только в одной секции (отделе) биржи.

Биржа может иметь смешанные формы, т.е. на товарной бирже допустимо открыть фондовые и валютные отделы (секции), членами которых могут быть банки и кредитные организации. В других отделах товарной биржи членство для банков и кредитных организаций невозможно.

Участниками биржевой торговли являются члены товарной биржи и посетители биржевых торгов. Посетители бывают постоянными и разовыми.

Постоянные посетители биржевых торгов:

• не участвуют в формировании УК и в органах управления биржи;

• право на участие в биржевых торгах предоставляется им за плату на срок не более 3 лет;

• их общее число не должно превышать 30% от числа членов биржи.

В биржевых торгах могут участвовать на платной основе также разовые посетители. Но их возможности весьма ограничены: им предоставляется право совершать только простые биржевые сделки с товаром, имеющимся в наличии. Они заключают биржевые сделки от своего имени и за свой счет без привлечения биржевых посредников.

Наибольшие возможности участия в биржевых торгах имеют учредители товарной биржи, которые могут обладать особыми льготными правами. За ними следуют полные члены товарной биржи, участвующие в торгах любыми видами товаров во всех отделах (секциях) биржи, и неполные члены товарной биржи, участвующие в торговле одним видом товара в соответствующем отделе (секции). Затем следуют постоянные посетители, получающие право участия в биржевой торговле на определенный период времени. Наконец, замыкают перечень участников биржевых торгов разовые посетители, которые могут появляться на бирже нерегулярно и самостоятельно совершать только сделки на реальный (имеющийся в наличии) товар.

Биржевая торговля осуществляется че­рез биржевых посредников – брокеров и дилеров. Брокерская деятельность - это совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет; от имени клиента и за свой счет; или от своего имени и за счет клиента. Дилерская деятельность - это совершения биржевых сделок биржевым посредником от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже.

Биржевая торговля осуществляется посредством совершения биржевых сделок, под которыми понимается зарегистрированный товар­ной биржей договор (соглашение), заключаемый участниками бирже­вой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствую­щие правилам биржевых торгов, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются. Биржевые сделки совершаются не только на территории или в самом помещении биржи. Местом заключения таких сделок может быть также сеть Интернет. Все споры на бирже разрешаются Биржевой арбитражной комиссией, выполняющей функции третейского суда.

Статья 8 Закона закрепляет следующие виды биржевых сделок:

1) простые биржевые сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении, реального товара;

2) форвардные сделки, связанные с взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки

З) Фьючерские сделки, связанные с взаимной передачей прав и обя­занностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара;

4) Опционные сделки, связанные с уступкой прав на будущую пере­уступку прав и обязанностей в отношении биржевого товара или поставку биржевого товара;

5) другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленные в правилах биржевой торговли.

Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Она не является участником правоотношений, возникающих в ходе биржевой торговли и не несет ответственности за неисполнение обя­зательств по биржевым сделкам. В то же время биржа имеет ряд обя­занностей, направленных на установление гарантий участникам бир­жевой торговли. Согласно ст. 28 Закона биржа в целях исполнения совершаемых на ней форвардных, фьючерских и опционных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания рас­четных учреждений (клиринговых центров) или заключения договора с банком или кредитным учреждением об организации расчетного обслуживания. Кроме того, статья 29 Закона запрещает бирже устанавливать уровни и пределы цен на биржевой товар, размеры вознаграждения, взимаемого биржевыми посредниками.

Государственный контроль за деятельностью товарных бирж осу­ществляет упомянутая выше Комиссия по товарным биржам.

Другим функциональным субъектом коммерческого права являются оптовые ярмарки. В настоящее время в России не существует единого нормативного акта в области выставочно-ярмарочной деятельности. Поэтому можно дать только доктринальное определение.

Ярмарочная торговля представляет собою кратковременную и периодически повторяющуюся реализацию товаров в форме гласного публичного торга по образцам, стандартам, каталогам и описаниям.

Конститутивными признаками ярмарки являются постоянность места, срочность торгов и периодичность их проведения.

Изучение правовой конструкции ярмарки существенно затруднено тем, что в российском законодательстве совершенно отсутствуют нормативные акты, посвященные этому явлению. Единственное исключение - это Соглашение о развитии ярмарочной деятельности в рамках СНГ от 26 мая 1995 года⁸³. Однако в этом акте отсутствуют правовые нормы, которые позволили бы установить юридическую сущность ярмарочной деятельности вообще и конкретной ярмарки в частности. Фактически, современные российские ярмарки либо выполняют функции выставок, на которых товары продаются по образцам, либо представляют собою обычные рынки более или менее значительного экономического масштаба.

Между тем, ярмарки очень удачный механизм оптовой торговли, который мог бы составить конкуренцию товарной бирже. Во-первых, организация биржи затратна, и не всегда под силу самим участникам товарного рынка. Ярмарка, как форма концентрации продавцов и покупателей товаров, значительно проще и доступнее. Во-вторых, на ярмарке покупатель может «в живую» увидеть образец предлагаемого товара. На бирже это невозможно. В-третьих, ярмарка предполагает быстроту заключения большого числа договоров в короткие сроки, организацию встречных продаж, налаживание личных деловых контактов.

Но у ярмарки есть и свои минусы. Она не постоянна. Исполнение договоров, заключенных на ярмарке может происходить и вне ее. Ярмарки ограничены во времени, носят отраслевой характер, региональ­ную ограниченность и необходимость личного присутствия.

Заключение договоров и согласование спецификаций на поставку товаров производятся непосредственно на ярмарке. Один экземпляр договора сдается в группу (бюро) по учету.

Руководство ярмаркой осуществляется ярмарочным комитетом, который организуется для проведения конкретной ярмарки или может создаваться в качестве постоянно действующего органа. Ярмарочный комитет ведет предварительную подготовку к продаже товаров на ярмарках; организует их проведение; определяет сроки, место и порядок осуществления торгов; решает вопросы, связанные с проведением ярмарки и заключением договоров; содействует установлению хозяйственных связей; обеспечивает обслуживание ярмарки, распределяет расходы на организацию и проведение ярмарки между ее участниками.

Для реализации возложенных задач ярмарочный комитет создает рабочие органы: дирекцию, группу (бюро) по учету договоров, административную группу и другие подразделения.

Следующим функциональным субъектом выступают выставки. В настоящее время отсутствуют нормативные правовые акты, регулирующие деятельность выставок. Поэтому можно дать только доктринальное определение.

Выставка - это форма апробирования новейших товаров, реализация которых только начинается, которые еще не производятся массовыми партиями из-за опасения понести убытки в случае отсутствия спроса на данные товары. Выставки предназначены не только для демонстрации каких-либо новшеств, но и для их продажи, включают в коммерческий оборот новые товары, способствуя, таким образом, выводу на рынок разнообразных новинок и наибольшему удовлетворению потребностей покупателей⁸⁴.

Полезная функция выставок заключается в том, что на них представлено большое количество образцов товаров, производимых различными производителями. Потенциальные покупатели имеют возможность всесторонне изучить товар, выяснить его характеристики и свойства. На выставках рекламируются новые товары. Выставки способствуют поиску инвесторов, налаживанию коммерческих связей⁸⁵.

И, наконец, к функциональным субъектам можно отнести оптовые рынки. Цель их создания - стимулирование производства и сбыта товаров отечественных производителей, оптовых продавцов и потребителей, установление прямых хозяйственных связей, регулирование производства и сбыта продук­ции для удовлетворения покупательского спроса.

Различают универсальные и специализированные рынки, ориенти­рованные на один вид продукции или на однородную товарную груп­пу. Например, рынки мяса, рыбных продуктов, картофеля и плодово-овощной продукции. По формам собственности оптовые рынки делятся на государст­венные, муниципальные и частные.

В настоящее Время основой правового регулирования торговли на оптовых рынках является совместный приказ Минсельховпрода РФ № 292 и Роскомторга №95 от 1 декабря 1994 г. «Об утверждении Примерных правил торговли на оптовом продовольственном рынке»⁸⁶. Хотя эти примерные правила торговли на оптовом продовольственном рынке распространяются на все оптовые продовольственные рынки, но конкретные правила, дополнения и изменения к ним разрабатыва­ются администрацией каждого оптового рынка и утверждаются руководством этого рынка.

На рынке проводятся торги, публично, в торговом зале по товарам, допущенным к реализации, во время, в месте, и порядке, предусмотренных Примерными правилами.

К участникам торгов на оптовом рынке относятся продавцы - собственники товаров или лица, имеющие право ве­дения торговых операций на рынке; покупатели - розничные торговые и иные предприниматели, имеющие доступ на оптовый рынок в качестве покупателей в порядке, установленном администрацией оптового рынка; персонал оптового рынка, участвующий в оформлении торговых сделок непосредственно в товарных секциях.

Право продажи оптовых партии товаров номенклатуры оптового рынка предоставляется зарегистрированным оптовым торговцам, при наличии у них лицензии на ведение торговой деятельности, в случае ее лицензирования; документов, подтверждающих качество реализуемых товаров и состояние здоровья оптовых продавцов по установленным для торговли медицинским показателям.

Оптовый рынок по формам участия должен предоставлять воз­можность ведения оптовых торгов на основе долгосрочной аренды продавцом места в торговом зале; краткосрочной аренды необходимых торговых площадей; разового участия в оптовых торгах с подневной оплатой стоимости торгового места или специальной рыночной пошлины, дифференцированной по видам товара и уплачиваемой с оборота. Арендаторами торговых мест могут выступать собственники това­ров, их агенты, комиссионеры и другие посредники.

Оптовые торги проводятся, как правило, на основе частных со­глашений между покупателем и продавцом, а в отдельных случаях ­на основе аукциона или конкурса. При частных соглашениях цена и иные условия сделки определяются на двусторонней основе путем переговоров продавца и покупателя. При аукционных торгах договор заключается с предпринимателем, предложившим наивысшую цену. При конкурсных торгах договор заключается с предпринимателем, выполнившим условия кон­курса наилучшим образом.

Общий контроль за соблюдением названных Примерных правил осуществляет администрация оптового рынка. Кроме того, работу оптовых рынков контролируют в пределах компетенции Госторгин­спекция России при Министерстве экономического развития и торговли, Федеральная служба по техническому регулированию, Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека, их региональные структуры, территориальные органы государственного регулирования торговли и потребительского рынка в составе региональных администраций.

Дополнительная литература:

16. Андреева Л.В. Коммерческое право России: учебник. М.: Волтерс Клувер, 2006. – 288 с.

17. Степанян А.С.Правовой статус участников биржевой торговли / «Юрист», 2007, № 2

18. Пятин С.Ю. Комментарий к закону РФ от 20.02.92 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» / СПС «КОНСУЛЬТАНТ +»

19. Вострикова Л.Г. Комментарий к закону РФ от 20.02.92 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» / ЗАО Юстицинформ, 2006.

20. Степанян А.С. Некоторые аспекты организационно-правовых форм товарных бирж / «Предпринимательское право», 2006, № 1

21. Руденко А.В. Ярмарки в системе взаимодействия субъектов товарного рынка / «Российский судья», 2005, № 10

Кокарева В.А. История участия России во всемирных выставках / «История государства и права», 2006, № 2

Практическое задание:

1. Сделать сравнительную таблицу лиц, которые могут быть учредителями биржи и тех, кому это запрещено.

2. Сделать сравнительную таблицу членов (включая полных и не полных) и посетителей биржи (постоянных и разовых).

3. Сделать сравнительную таблицу и разграничить ярмарки и выставки между собой.

Тема № 5: «Биржевые сделки. Биржевые споры, Порядок разрешения».

Биржевой сделкой называют гражданско-правовую сделку, совершенную на бирже.

Современное легальное понятие биржевой сделки дается в ст.7 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле". “Биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Сделки, совершаемые на бирже, но несоответствующие указанным требованиям, не являются биржевыми.

Для сделок, заключенных на товарных биржах, характерны следующие черты:

• сделка должна представлять собой соглашение о купле-продаже биржевого товара с немедленной поставкой или к определенному оговоренному сроку в будущем;

• сделка всегда заключается в биржевом собрании;

• биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли, как правило, через биржевых посредников:

• от имени и за счет клиента;

• от своего имени и за свой счет;

• от своего имени и за счет клиента.

• порядок заключения сделки соответствует законодательству о биржевой торговле, а также правилам торговли конкретной биржи;

• участники биржевой сделки являются участниками биржевых торгов;

• сделка выполняется вне биржи;

• сделка подлежит обязательной регистрации в соответствии с установленными правилами;

• биржа является гарантом выполнения сделок, зарегистрированных на ее торгах;

• биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим биржевые сделки;

• биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи: - заключение сделок происходит, как правило, через брокеров, выступающих в роли профессиональных посредников.

Для того, чтобы сделки имели единую правовую основу, каждой биржей разрабатываются специальные правила, регулирующие отношения между контрагентами по поводу:

• подготовки сделки;

• непосредственного совершения сделки;

• оформления заключенной сделки;

• ее выполнение;

• расчетов по сделкам;

• ответственности за их выполнение и разрешение споров по сделкам.

Основанием для заключения сделки является устное согласие брокера, высказанное им в процессе гласно проводимых торгов, зафиксированное маклером, обслуживающим товарную секцию на бирже.

Сделка считается заключенной с момента ее регистрации на бирже. При совершении сделки стороны согласовывают между собой ее содержание, т.е. круг вопросов, решаемых при ее заключении.

Условиями содержания сделки являются:

• наименование товара;

• его качество;

• количество товара (партия товара)

• цена и формы оплаты за купленный товар;

• барег (форма) поставки (распределение расходов по транспортировке, хранению, страхованию товара. являющегося объектом сделки между покупателем и продавцом);

• местонахождение (пункт доставки) товара;

• срок исполнения сделки и условия поставки.

При совершении сделки обязательному оглашению подлежат три ее аспекта – наименование купленного товара, его количество и цена. Остальные условия содержания сделки могут не оглашаться и составлять ее коммерческую тайну.

Товар, являющийся объектом сделки на биржах России, постоянно уточняется и все более приближается к традиционному биржевому товару, принятому в зарубежных странах. С 1991-92г.г биржи России характеризуются операциями купли-продажи любых товаров, начиная от крупных партий леса, зерна, нефтепродуктов и кончая отдельными видами машин и оборудования.

Отметим, что существенным моментом сделки является цена товара. Клиент брокерской конторы, поручающий заключить сделку, может оговорить (выставить определенные требования) в отношении цены покупки (продажи). При этом имеется ввиду, что сделка может заключаться:

1. по текущей цене биржевого дня;

2. по заданной цене;

3. по лимитной цене;

4. по цене на определенную дату;

5. по справочной цене, зафиксированной на момент открытия или закрытия биржи.

Таки образом, “Биржевой сделкой следует признать совершенную участником торгов в ходе биржевой сессии, зарегистрированную биржей обезличенную стандартную сделку, предметом которой являются допущенные к обращению на бирже объекты, а исполнение гарантируется биржей в соответствии с Правилами торговли”⁸⁷.

Биржевые сделки, заключенные на товарной бирже, классифицируются по различным признакам. Одним из признаков является наиболее часто встречаемый объект торга, который может быть представлен как в качестве реального товара, так и в качестве контракта, представляющего право на товар или на его заключение. В соответствии с данными признаками биржевые сделки принято делить на две группы:

• сделки с реальным товаром;

• сделки без реального товара.

В ст.8 Закона "О товарных биржах и биржевой торговле" определены следующие виды сделок, связанные с:

1. взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара;

2. взаимной передачи прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);

3. взаимной передачей прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки);

4. уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).

Данный перечень не является исчерпывающим, поскольку участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершаться другие сделки в отношении биржевого товара, контрактов или прав, установленных в правилах биржевой торговли.

На современных биржах России в основном заключаются сделки с реальным товаром, которые могут иметь несколько разновидностей.

Простейшим видом сделок с реальным товаром считают сделки с немедленной поставкой (с коротким сроком поставки). Сделками на наличный товар называют такие сделки, которые совершаются на товар, находящийся во время торга на территории биржи в принадлежащих ей складах или ожидаемый к прибытию на биржу в день торга до окончания биржевого собрания, а также на товар, находящийся на момент заключения сделки в пути; на отгруженный или готовый к отгрузке товар, находящийся на складе продавца.

Второй разновидностью сделок с реальным товаром считают форвардные или срочные сделки, т.е. взаимная передача прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки. Такая сделка оформляется договором поставки. Она заключатся в том, что организация – продавец обязуется поставить (передать в собственность) закупленные товары организации – покупателю в срок, оговоренный в договоре (контракте). По мере развития рыночных отношений форвардные сделки должны стать основным видом сделок. Появляются разновидности форвардных биржевых сделок, призванные снизить степень риска контрагентов при биржевой торговле, но не меняющие их существа. К ним относят следующие сделки:

Сделка с залогом – это договор, в котором один контрагент выплачивает другому контрагенту в момент его заключения сумму, взаимоопределенную договором между ними в качестве гарантии исполнения своих обязательств.

Опционные сделки или сделки с премией. В отличие от кассовых и форвардных сделок, объектом опционной сделки является не реальный товар, а право на покупку или продажу в будущем определенного имущества по фиксированной цене.

По своей юридической природе опционная сделка представляет собой договорную конструкцию, близкую к институту предварительного договора (ст.429 ГК РФ).

Различают несколько видов сделок с премией:

1. Простые сделки с премией. При этих сделках стороны –плательщик премии получает так называемое право отступного, т.е. контрагент за уплату ранее установленной суммы отступает от выполнения договора в случае его невыгодности, или теряет определенную сумму, в случае исполнения договора. Этот вид сделок с премией в зависимости от того, кто является плательщиком премии (продавец или покупатель), бывают двух видов:

• сделки с условной продажей;

• сделки с условной покупкой.

2. Двойные сделки с премией – это договоры, в которых плательщик премии получает право на выбор между позицией покупателя и позицией продавца, а также право(если на то есть согласие его контрагентов) отступиться от сделки.

3. Сложные сделки с премией – это договоры, которые представляют собой соединение двух противоположных сделок с премией, заключаемых одной и той же брокерской фирмой с двумя другими участниками биржевой торговли.

4. Кратные сделки с премией – это договоры, при которых один из контрагентов получает право (за определенную премию в пользу стороны) увеличить во сколько-то раз количество товара, подлежащего в соответствии с существом сделки к передаче или приему.

Кратные сделки с премией бывают двух видов:

• сделки с выбором покупателя;

• сделки с выбором продавца.

Они представляют собой соединение твердой сделки с условной, так как некоторое минимальное количество товара в любом случае должно быть передано или принято.

Сделки с условием – это соглашения, при заключении которых брокер должен выполнить определенные поручения клиента. Чаще всего при сделках с условием клиент дает поручение продать реальный товар при условии одновременной покупки для него другого реального товара.

При этом брокер имеет право отказаться от такого поручения. Если же условие (поручение) принято, но не исполнено в части покупки другого товара, то брокер лишается права на вознаграждение по сделке с условием.

Фьючерсные сделки – это сделки, направленные на взаимную передачу прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. Стандартные условия сделки содержатся в типовом фьючерском контракте, который вводится в обращение на бирже на длительный срок. (Обычно от 3 до 18 месяцев) и является неотъемлемой частью Правил торговли. По мнению ряда авторов предметом фьючерсной сделки является именно реальный товар, а не фьючерсные контракты⁸⁸.

Таким образом, фьючерс – это соглашение между двумя сторонами о будущей поставке предмета контракта. От форвардного фьючерсный контракт отличается рядом существенных особенностей.

Кроме того, биржа организует вторичный рынок данного контракта на основе институтов дилеров, которым она предписывает осуществлять деятельность по соответствующим контрактам, то есть покупать и продавать их на постоянной основе. Таким образом, инвестор уверен, что всегда сможет купить или продать фьючерсный контракт и в последующем легко ликвидировать свою позицию. Отмеченный момент дает преимущество владельцу фьючерсного контракта перед владельцем форвардного.

В тоже время стандартный характер условий контракта может оказаться неудобным для контрагентов, а иногда на бирже вообще может отсутствовать фьючерсный контракт на актив, которым заинтересовались контрагенты.

Стороной по контракту для каждого из контрагентов становится расчетная палата. Так, в соответствии со статьей 28 Закона “биржа в целях обеспечения исполнения на ней фьючерсных сделок обязана организовать расчетное обслуживание путем создания расчетных учреждений (клиринговых центров)”. При этом следует отметить, что в законодательстве механизм биржевого клиринга не раскрыт, что позволяет сделать вывод, что он отдан в руки самой биржи, которая разрабатывает свои внутренние документы по данному вопросу. Если участник желает исполнить фьючерсный контракт, то в установленный срок он обязан проинформировать об этом расчетную палату, которая выбирает лицо с противоположной открытой позицией и сообщает ему о необходимости исполнить фьючерсный контракт. Обычно фьючерсный контракт предоставляет поставщику право выбора конкретного дня исполнения или поставки в рамках отведенного для этого периода времени.

Сторона по фьючерсному контракту имеет право либо исполнить свои обязательства, либо ликвидировать свою позицию, заключив противоположный фьючерсный контракт. На практике лишь 2-5% заключенных фьючерсных сделок заканчиваются реальной поставкой товара. Таким образом, объектом такой сделки являются имущественные права, а предметом –типовой фьючерсный контракт, где эти взаимные права и указаны. Применение фьючерса. Первоначально фьючерс возник для страховки от ценовых рисков в их различных проявлениях Участниками фьючерсного рынка стали две категории лиц: хеджеры (те, кто страховались от риска) и спекулянты (те, кто брали на себя риски хеджеров в надежде на получение прибыли от благоприятных колебаний цен).

Биржевые торги фьючерсными контрактами с поставкой товара на определенную дату прекращаются за несколько дней до наступления срока поставки. В этом случае каждая из сторон контракта обязана выполнить все условия заключенной сделки, т.е. обоюдное исполнение контракта обязательно и контролируется биржевыми правилами. Поставщик согласно имеющемуся биржевому контракту обязан поставить товар (если речь идет о товарном фьючерсе) потребителю, определяемому соответствующим органом биржи из числа участников фьючерсной торговли с противоположной позицией. Указанный потребитель обязан оплатить поставку в соответствии с ценой, зарегистрированной во фьючерсном контракте.

Нарушение обязательств по фьючерсной торговле одной из сторон влечет штрафные санкции, а исполнение обязательств гарантируется биржей за счет ее страховых фондов. Исполняемый фьючерсный контракт - это по сути уже форвардный контракт, гарантируемый биржей.

• Механизм исполнения фьючерсного контракта строго регламентируется биржей и в большой степени отражается в самом фьючерсном контракте.

Порядок разрешения биржевых споров. Согласно ст. 30 Закона “О биржах и биржевой торговле” споры, связанные с заключением биржевых сделок, могут рассматриваться, кроме общегражданских и арбитражных судов, в биржевой арбитражной комиссии, которая реализует функции Третейского суда и действует в соответствии с положением о ней, утверждаемом на каждой бирже отдельно.

Таким образом, Закон РФ “О биржах и биржевой торговле” отнеся вопрос о создании биржевого арбитража и установления порядка рассмотрения споров к сфере локального регулирования, предопределил по крайней мере два признака спора, возникающего на бирже, позволяющих отнести спор к предмету рассмотрения арбитражной комиссии.

1. В арбитражную комиссию стороны могут обратиться за разрешением спора только при наличии обоюдного согласия.

2. Компетенция биржевого арбитража включает рассмотрение только споров, возникающих лишь в процессе заключения биржевых сделок, исключая споры исполнения возникших обязательств.

На сегодняшний день решение арбитражной комиссии окончательно и обжалованию не подлежит. Оно должно исполняться добровольно. Если добровольного исполнения не происходит, то арбитражный суд выдает исполнительный лист, дающий право на принудительное взыскание.

Следует отметить, что в действующем АПК РФ отсутствуют специальные нормы, регулирующие порядок и условия выдачи исполнительных листов на решения третейского суда, как это было предусмотрено в ст. 157 АПК 1992 г.

Основная литература

1. Гражданский кодекс Российской Федерации.

2.Закон РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" //Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1999, май, N 18, ст. 961

3.Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" // СЗ РФ. 1996. N 3. ст. 145;

4.Федеральный закон РФ “О введение в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302.

5.Закон РФ от 22 апреля 1996 г. “О рынке ценных бумаг”

6. Приказ ФСФР России от 24.08.2006 N 06-95/пз-н "О порядке оказания услуг, способствующих заключению срочных договоров (контрактов), а также особенностях осуществления клиринга срочных договоров (контрактов) // БНА федеральных органов исполнительной власти. 2006. N 43.

7. Постановление Правительства РФ от 9 октября 1995 г. N 981 "Об утверждении Положения о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле" // СЗ РФ . 1995. N 42. ст. 3982.

8. Письмо Высшего арбитражного суда РФ от 3 августа 1993 г. N С-13/ОП-250 "Обзор практики разрешения споров, связанных с исполнением, изменением и расторжением биржевых сделок" // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации. 1993. N 10.

Дополнительная литература

1.Вострикова Л.Г. Комментарий к Закону РФ "О товарных биржах и биржевой торговле". М., 2006.

2.Жуков Д.А. Срочные сделки на российском фондовом рынке // Налоги. 2006. N 8.

3. Ем В., Козлова Н., Сургучева О. Фьючерсные сделки на фондовой бирже: экономическая сущность и правовая природа. // Хозяйство и право. 1999. № 6.

4.См.: Буркова А.Ю. Правовое регулирование деривативных сделок // Инвестиционный банкинг. 2006. N 3;

5.Селивановский А. "Потемкинская деревня" для деривативов // Рынок ценных бумаг. 2006. N 10;

6.Иванова Е.В. Расчетный форвардный контракт как срочная сделка. М., 2005;

7.Уткин В. О новой концепции Закона "О производных финансовых инструментах" // Рынок ценных бумаг. 2005. N 17;

8. Петросян Э.С. Фьючерсные договоры в классификации гражданско-правовых договоров // Юрист. 2003. N 6;

9. Гаджиев Г.А., Иванов В.И. Квазиалеаторные договоры (проблемы доктрины, судебной защиты и правового регулирования) // Хозяйство и право. 2003. N 5;

10. Губин Е.П., Шерстобитов А.Е. Расчетный форвардный контракт: теория и практика // Законодательство. 1998. N 10;

11. Суханов Е.А. О статье Е.П. Губина и А.Е. Шерстобитова "Расчетный форвардный контракт: теория и практика" // Законодательство. 1998. N 11;

12.Шеленкова Н.Б. Биржевые правонарушения // Законодательство. 1998. NN 2-3

13.Биржевая деятельность. Под. Ред. Грязновой А.Г., Галанова В.А. // М., Финансы и статистика. 1996.