ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО

УЧЕБНОЕ ПОСОБИЕ

Материал подготовлен с использованием правовых актов

по состоянию на 1 июля 2008 года

Издание второе, исправленное и дополненное

О.А. БЕЛЯЕВА

Под редакцией

члена Научно-консультативного совета

при Высшем Арбитражном Суде РФ,

профессора В.Б. ЛЯНДРЕСА

Об авторе

О.А. Беляева - кандидат юридических наук, доцент кафедры макро- и микроэкономики Российско-немецкой высшей школы управления Академии народного хозяйства при Правительстве РФ.

О.А. Беляева - автор более тридцати научных и методических публикаций, в том числе учебников, учебных пособий, монографий и курсов лекций по предпринимательскому праву, специалист в области корпоративного и договорного права. Имеет большой опыт практической работы, в частности в 1997 - 1999 гг. работала юристом в Юридической фирме "Контракт", в 2000 - 2002 гг. руководила юридическим департаментом консалтинговой компании "Генинжконсалт", в период 2003 - 2005 гг. работала заместителем декана юридического факультета РГУ нефти и газа им. И.М. Губкина (до недавнего времени руководила юридическим отделом Фонда "Московская группа реализации проекта" при Правительстве Москвы). Беляева О.А. в течение многих лет является преподавателем российско-немецкой программы "Мастер делового администрирования" в Академии народного хозяйства при Правительстве РФ, "МВА - Строительный бизнес" в Московском государственном строительном университете.

ПРИНЯТЫЕ СОКРАЩЕНИЯ

АПК РФ <1> - Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24.07.2002 с последними изменениями от 29.04.2008 (СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012; 2008. N 18. Ст. 1941)

--------------------------------

<1> Прим. ред.: если в тексте настоящей книги встречается наименование нормативного правового акта, выделенное курсивом, то это значит, что полное наименование акта и источник его опубликования помещены в списке принятых сокращений.

ГК РФ - Гражданский кодекс РФ

часть первая от 30.11.94 с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 1994. N 32. Ст. 3301; 2008. N 20. Ст. 2253)

часть вторая от 26.01.96 с последними изменениями от 06.12.2007 (СЗ РФ. 1996. N 5. Ст. 410; 2007. N 50. Ст. 6247)

ГПК РФ - Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14.11.2002 с последними изменениями от 04.12.2007 (СЗ РФ. 2002. N 46. Ст. 4532; 2007. N 50. Ст. 6243)

Градостроительный кодекс РФ - Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 с последними изменениями от 16.05.2008 (СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 16; 2008. N 20. Ст. 2260)

Жилищный кодекс - Жилищный кодекс РФ от 29.12.2004 с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 2005. N 1 (ч. 1). Ст. 14; 2008. N 20. Ст. 2251)

ЗК РФ - Земельный кодекс РФ от 25.10.2001 с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147; 2008. N 20. Ст. 2253)

КоАП РФ - Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 с последними изменениями от 16.05.2008 (СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 1; 2008. N 20. Ст. 2259)

Лесной кодекс РФ - Лесной кодекс РФ от 29.01.97 с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 1997. N 5. Ст. 610; 2008. N 20. Ст. 2251)

НК РФ - Налоговый кодекс РФ

часть первая от 31.07.98 с последними изменениями от 17.05.2007 (СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3824; 2007. N 22. Ст. 2564)

часть вторая от 05.08.2000 с последними изменениями от 30.04.2008 (СЗ РФ. 2000. N 32. Ст. 3340; 2008. N 18. Ст. 1942)

Трудовой кодекс РФ - Трудовой кодекс РФ от 30.12.2001 с последними изменениями от 28.02.2008 (СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 3; 2008. N 9. Ст. 812)

УК РФ - Уголовный кодекс РФ от 13.06.96 с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954; 2008. N 20. Ст. 2251)

Закон о банках и банковской деятельности - Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" в ред. Федерального закона от 03.02.96 N 17-ФЗ, с последними изменениями от 03.03.2008 (СЗ РФ. 1996. N 6. Ст. 492; 2008. N 10 (ч. 1). Ст. 895)

Закон о банкротстве - Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" с последними изменениями от 01.12.2007 (СЗ РФ. 2002. N 43. Ст. 4190; 2007. N 30. Ст. 3753)

Закон о бухгалтерском учете - Федеральный закон от 21.11.96 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" с последними изменениями от 03.11.2006 (СЗ РФ. 1996. N 48. Ст. 5369; 2006. N 45. Ст. 4635)

Закон о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" с последними изменениями от 30.04.2008 (СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3431; 2008. N 18. Ст. 1942)

Закон о государственных и муниципальных унитарных предприятиях - Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" с последними изменениями от 01.12.2007 (СЗ РФ. 2002. N 48. Ст. 4746; 2007. N 49. Ст. 6079)

Закон о защите прав потребителей - Закон РФ "О защите прав потребителей" в ред. Федерального закона от 09.01.96 N 2-ФЗ, с последними изменениями от 25.10.2007 (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 140; 2007. N 44. Ст. 5282)

Закон о защите конкуренции - Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" с последними изменениями от 29.04.2008 (СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434; 2008. N 18. Ст. 1941)

Закон о некоммерческих организациях - Федеральный закон от 12.01.96 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145; 2008. N 20. Ст. 2253)

Закон о размещении заказов - Федеральный закон от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" с последними изменениями от 08.11.2007 (СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. 1). Ст. 3105; 2007. N 46. Ст. 5553)

Закон о рекламе - Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" с последними изменениями от 13.05.2008 (СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232; 2008. N 20. Ст. 2255)

Закон о рынке ценных бумаг - Федеральный закон от 22.04.96 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" с последними изменениями от 06.12.2007 (СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918; 2007. N 50. Ст. 6249)

Закон о товарных биржах и биржевой торговле - Закон РФ от 20.02.92 N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле" с последними изменениями от 15.04.2006 (Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1992. N 18. Ст. 961; СЗ РФ. 2006. N 17 (ч. 1). Ст. 1776)

Закон об акционерных обществах - Федеральный закон от 26.12.95 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" с последними изменениями от 29.04.2008 (СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2008. N 18. Ст. 1941)

Закон об аудиторской деятельности - Федеральный закон от 07.08.2001 N 119-ФЗ "Об аудиторской деятельности" с последними изменениями от 03.11.2006 (СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. 1). Ст. 3422; 2006. N 45. Ст. 4635)

Закон об обществах с ограниченной ответственностью - Федеральный закон от 08.02.98 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" с последними изменениями от 29.04.2008 (СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785; 2008. N 18. Ст. 1941)

Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 - Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 01.07.96 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Вестник ВАС РФ. 1996. N 9)

ВВЕДЕНИЕ

Предпринимательское право - одна из новых учебных дисциплин для современного российского правоведения. В нынешних экономических условиях актуальность проблем правового регулирования экономической и, в частности, предпринимательской деятельности не вызывает никаких сомнений. Именно поэтому "Российское предпринимательское право" представляет собой учебную дисциплину, предусмотренную государственным образовательным стандартом. Следует подчеркнуть, что и в зарубежных странах изучению предпринимательской деятельности уделяется большое внимание, издается учебная и методическая литература, посвященная этой проблематике.

Вопрос о месте предпринимательского права в отечественной правовой системе является весьма неоднозначным. Однако мы не вдаемся в подробности дискуссии о предпринимательском праве как о самостоятельной отрасли и в учебном пособии внимание читателя акцентируем скорее на практических, нежели теоретических проблемах правового регулирования бизнеса.

В силу различных подходов к определению "предпринимательское право" в разных вузах немного отличаются и рабочие программы этого учебного курса. В определенной степени основные идеи и содержание настоящего учебного пособия вобрали в себя наиболее общие характерные для всех вузовских программ вопросы. Однако важно отметить, что предлагаемая читателям тематика и стиль изложения материала были выбраны автором специально.

Многолетняя практика преподавания предпринимательского права, а также тесно связанных с ним спецкурсов "Торговое право", "Корпоративное право", "Договорное право" для практикующих предпринимателей на программе "Мастер делового администрирования" позволила автору выбрать самые актуальные для жизни проблемы правового регулирования бизнеса, а также сформулировать понятные способы их решения.

По мнению автора, студентам и слушателям важно дать не только тот материал, который они изучают согласно программе. Не менее важно обратить внимание обучающихся на проблемы, стоящие перед практикующими бизнесменами и юристами именно в настоящих условиях предпринимательской деятельности.

При изложении материала автор всячески избегал прямого цитирования нормативных актов, излагая действующее законодательство в наиболее простой и доступной форме, то есть в форме "живого" права. Именно для этих целей в учебном пособии приводится множество интересных примеров из правоприменительной практики последних лет.

Первое издание данного учебного пособия вызвало интерес в первую очередь у практикующих специалистов, в т.ч. у профессиональной юридической аудитории. Поэтому автором сохранен не совсем традиционный для учебной литературы стиль изложения материала, имеющий сугубо практическую направленность.

О.А.Беляева

Тема 1. Введение в предпринимательское право

§ 1. Понятие и признаки

предпринимательской деятельности

Предпринимательское право представляет собой юридическую дисциплину, предусмотренную государственным образовательным стандартом. Оно изучается студентами на старших курсах после изучения таких базовых дисциплин, как административное право, финансовое право, гражданское право.

Легальное начало для современного российского предпринимательства было положено в 1991 г. со вступлением в силу Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности". Конституция Российской Федерации, принятая в 1993 г., содержит критерии, по которым необходимо осуществлять правовое регулирование экономической, в том числе предпринимательской, деятельности. В частности, ст. 34 Конституции РФ закрепляет: каждый гражданин имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Наше законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности. Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Если исходить из этого определения, основными признаками предпринимательской деятельности выступают систематичность, самостоятельность, рисковой характер, направленность на систематическое получение прибыли.

Признак систематичности относится сразу к двум компонентам понятия предпринимательской деятельности. Во-первых, сама предпринимательская деятельность должна осуществляться постоянно и систематически, во-вторых, систематическим должно быть получение прибыли. Признак систематичности означает также, что данная деятельность осуществляется в течение определенного, скорее всего длительного, или даже неопределенного времени с известной повторяемостью выполняемых действий.

Самостоятельность предпринимательской деятельности означает свободу в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, гарантию их соблюдения, судебную защиту. Предприниматель действует по своей воле и в своем интересе, он свободен в определении любых не противоречащих законодательству условий договора, в установлении на его основе своих прав и обязанностей. Самостоятельность предпринимателей выражается также в личном риске и личной имущественной ответственности. Ответственность предпринимателя является повышенной, на него возлагаются неблагоприятные последствия, возникшие не только по его вине, но и в иных случаях; только непреодолимая сила или форс-мажор служит основанием освобождения его от ответственности (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

По причине вероятностного характера рыночной экономики предпринимательство неизбежно связано с риском. Осуществление предпринимательской деятельности на свой риск - следующий квалифицирующий признак предпринимательской деятельности. Термин "риск" ("risco") в переводе на русский язык означает "скала", испанские и португальские мореплаватели этим словом обозначали опасность, угрожающую их кораблям. В этом значении - "опасность" или "угроза опасности" - слово "риск" укоренилось в русском языке. Именно в смысле опасности, страха, угрозы понести невыгодные материальные последствия слово "риск" используется в праве.

Риск можно охарактеризовать как правомерное (на грани фола) создание потенциальной или реальной опасности в целях получения прибыли, достижения какого-либо другого результата предпринимательской деятельности. Для риска характерна ситуация, отличающаяся большей или меньшей степенью неопределенности результатов. Предприниматель при осуществлении определенного вида деятельности не в состоянии однозначно предвидеть, добьется он успеха или нет, получит ли прибыль или понесет убыток. Зачастую, чем выше степень риска, тем больше шанс получить высокие прибыли.

Систематическое получение прибыли - основная цель предпринимательской деятельности. Прибыль является в большей степени экономическим, а не юридическим понятием. По большому счету прибыль представляет собой разницу между полученным доходом и произведенными расходами; понятие прибыли определено в ст. 247 НК РФ. Особенность предпринимательства - не в фактическом получении прибыли, а в том, что эта деятельность направлена на систематическое получение прибыли. Следовательно, прибыли в результате такой деятельности может и не быть, но она все равно будет признаваться предпринимательской.

Государственная регистрация - важная составляющая правового статуса предпринимателя, но она является скорее формальным, нежели сущностным признаком предпринимательской деятельности. Регистрация представляет собой условие законного (надлежащего) предпринимательства.

Надо сказать, что некоторые виды предпринимательской деятельности могут осуществляться исключительно на профессиональной основе, поскольку без соответствующих знаний, навыков, квалификации и опыта это просто невозможно. В таких случаях законодательство требует наличия соответствующего образования, удостоверяемого дипломом об окончании учебного заведения (в банковской, медицинской деятельности, у водителей различных видов транспорта и др.). Для занятия некоторыми видами предпринимательской деятельности требуется также сдача квалификационных экзаменов (например, арбитражным управляющим, профессиональным участником рынка ценных бумаг, аудитором).