53. Правовой обычай

Правовой обычай - исторически первый источник права - первые законы государства представляли собой санкционированные им обычаи. Обычай приобретает правовой характер после его  признания  и одобрения государством. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны государства.

Признание государством отличает правовой обычай от простого обычая, который не является источником права. Гос-во может признать обычай правовым в одной из следующих форм: в форме отсылки к норме обычая в тексте нормативно-правового акта; -   в форме судебного решения, когда суд ссылается на норму обычая. Текст обычая не фиксируется в нормативно-правовых актах. Если это происходит, то уже нельзя говорить о правовом обычае как об источнике права - его замещает нормативно-правовой акт, частью которого и становится норма обычая. Признаки правового обычая: -   локальный характер заключённых в нём норм - норма правового обычая распространяет своё действие на сравнительно небольшую территорию и (или) на небольшую группу людей, объединяемую по кровнородственному или профессиональному признаку; -   имеет юридическую силу - защищается возможностью применения мер госуд-го принуждения; -   не должен противоречить принятым в данном обществе нормам морали и госуд-ной политике в данной области правового регул-ния (последний вопрос решается правоприменительным органом); - существует достаточно продолж-ное время и известен достаточно широкому кругу лиц. Сфера действия правовых обычаев - семейное, земельное, наследственное право. Этот источник права сохраняет значительный удельный вес в рамках таких правовых семей как мусульманская, дальневосточная и правовых систем стран Центральной Африки и Океании.

54. Судебный прецедент.

Судебный прецедент — решение суда по конкретному делу, обоснование которого становится правилом, обязательным при решении аналогичных дел. При этом вопрос о применении аналогии решается также судом.В некоторых странах этот источник права является основным. Суд в этом случае становится правотворческим органом. При этом существуют две квалификации подобной деятельности суда: а) под­твер­ждающая наличие правотворческой функции суда; б) утверж­да­ющая, что суд не занимается правотворчеством, а лишь формулирует нормы естественного права. В советское время наличие такого источника права отрицалось, однако некоторые ученые полагали, что независимо от официальной позиции этот источник существует объективно — в практической деятельности судов. В современной России правотворчество судов существует в ограниченной форме.

55. Правоприменительная практика как источник права

 Результатом правоприменительной деятельности нередко является выработка правоположений, для которых характерна известная степень обобщенности и обязательности. Правоположения - концентрированное выражение юридической практики. В силу этого они в состоянии компенсировать естественное отставание норм права от динамики общественных отношений, могут устранять противоречия между относительным "консерватизмом" права и изменчивостью общественной жизни. В конечном счете разумное использование правоположений обеспечивает стабильность правопорядка, укрепляет законность, придает устойчивость проводимой государством политике. Правопололожения также приобретают обязательный характер, обеспечиваются авторитетом высшего судебного органа, его возможностями отменять все те

решения, которые противоречат этим правоположениям.

56. Правовая доктрина как источник права. Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.