Применение коллизионных норм.

На практике – ряд проблем. Кол. Нормы по одному вопросу в разных странах различаются. Нпрм, договор м. к-п, в одной – место продавца, в других – покупателя. Также это связано со сложностью применения кол. Норм, а она связана в сложности понимания, толкования одних и тех же терминов в разных государствах 9место причинения вреда). Существуют ограничения в применении иностранного права – такие факторы, как публичный порядок, взаимность, квалификация, обратная отсылка, отсылка к праву третьего государства…

Оговорка о публичном порядке.

При использовании может возникнуть ситуация, когда н. применить иностранную норму праву. Однако можно обнаружить, что она противоречит правопорядку, принципам морали и т.д. Вопрос: можно ли применять такие нормы иностранного права? Что такое публичный порядок? Законодательного определения нет, только доктрина дает общее представление. Под публичным порядком – некая совокупность политических, экономических, моральных принципов, существующих в государстве. Содержание их неодинаково. Объем оговорки тоже неодинаков. Франция – широкое толкование, в любых случаях, даже когда стороны сами избрали применимое право. Узко – Великобритания. Различают позитивную и негативную концепции публичного порядка. Позитивная – во Франции, совокупность ряда собственных законов страны в силу своей особой значимости должна применяться во всех случаях, независимо от иностранного элемента в правоотношении. Действие такого рода законов не допускает применение иностранных норм. Негативная – германия, свойство самого иностранного закона делают невозможным его применение, широкое распространение в современных государствах. каучуковое право - в отношении декретов СССР о национализации.

В РФ – ГК, СК – публичный порядок. 1193 ГК. 1192, п. 2.

Практика – сокращение случаев применения судами оговорки.

Доктрина акта государства – суть в том, что суверенное равенство государства – суды не могут обсуждения актов, принятыми другими странами.

СУБЪЕКТЫ.

См. блокнот.

Общие признаки, характерные для всех юр.лиц:

- независимость существования юр лица от участников, его составляющих

-самостоятельная воля

- наличие имущества, обособленного от имущества участников

- ответственность – несение самостоятельной ответственности по долгам

- договорные отношения – возможность совершать от своего имени сделки

- право выступать в качестве истца или ответчика от своего имени в суде

Любые корпорации, компании, фирмы, ассоциации, организации, учрежденные в соответствии с действующим законодательством и при условии, что они правомочны по законодательству своей стороны осуществлять внешне экономическую деятельность.

Система национального права своего государства и того, где они осуществляют хоз. Деятельность. В первом случае применяется личный закон. В мчп положение – через 2 категории – личный закон и национальность, то есть государственная принадлежность.

Личный закон – на вопрос – является ли данное лицо самостоятельным субъектом права. Экстерриториальный характер. П. 2 ст. 1202 ГК – личный закон лица определяет – статус организации в качестве юр лица, организационно-правовую форму, содержание правоспособности, внутриорганизационные отношения, способность нести ответственность, отвечать по своим обязательствам.

Национальность – принадлежность юр лица к правопорядку определенного государства. Проблема двойного налогообложения, невозможность признания банкротом, вопрос дипломатической защиты компании за рубежом.

В практике – несколько критериев, основаны на нескольких доктринах, которые выдвигают признаки для определения национальности юр лица:

-доктрина оседлости (национальность определяется исходя из места админ центра, то есть устав, свободно определяется самими учредителями – франция, швейцария, польша, испания, др.)

- центра эксплуатации (место осуществления его основной деятельности, прежде всего производственной, под местом – страна, где ведутся дела предприятия, админ и бухгалтерские книги, где постоянно проводятся переговоры с партнерами, развивающиеся страны – индия, египет. Удобен тем, что объявление своими всех образований, которые ведут деятельность на территории государства позволяет им осуществлять контроль, заинтересованы в привлечении иностранного капитала).

-инкорпорации (на основе права государства, где оно было создано. Место утверждения, регистрации юр лица. Получил наибольшее распространение в странах англо-американской системы, и в СНГ. И в России).

- критерий контроля – попытка более широкого и неформального подхода к определению личного подхода. Используются различные критерии – место регистрации, национальность акционеров, гос. Происхождение патентов, многие другие аспекты. Представители той страны, которые эффективно контролируют деятельность лица. Затруднение – при распределении уставного капитала, в анонимных компаниях собственников назвать невозможно.

Ни один не является идеальным. Трудности.

Некоторые государства используют сразу несколько критериев – венгрия, три критерия. В других случаях государства – международные соглашения. Есть договоры о взаимном поощрении и защите капитала; об избежании двойного налогообложения. Гаагская конвенций 1956 г. о признании прав юр лица за иностранными компаниями. К. ЕС 1986 г. о признании негосударственных организаций. К. правовой помощи – минская к. 1993г. Государства стараются найти решение.

В РФ применяется принцип инкорпорации для определения личного закона иностранных юр лиц – те, которые учреждены в иностранном государстве. США, Великобритания. Ст. 2 гк. Ряд вопросов регулируется законами того государства, где они созданы. Нормы о личном законе – ст. 1202 ГК. Здесь – ряд вопросов из 8 п.

Иностранные – либо непосредственно либо через филиалы и представительства. Ответственность по обязательствам последних – создавшая их иностранная компания. В РФ вопросы создания филиала – об иностранных инвестициях РФ, постановление правительства РФ от 21.12.1999г., аккредитуется, с этого момента – видетельство о праве на деятельности. Представительство – положение правительства в редакции 91 г.

Все иностранные лица, созданные на территории РФ – деятельность как коллизионными, так и материально правовыми нормами. Нпр, закон об иностранных инвестициях. Целый ряд подзаконных актов.

Правовые режимы, предоставляемые иностранным лицам:

- наибольшего благоприятствования – обязуются предоставить друг другу самые приятные условия для торговли, не хуже чем для 3го государства. На основе двух и многосторонних договоров, РФ – около 120 международных соглашений, они содержат оговорку о режиме наибольшего благоприятствования.

-национальный – за базу сравнения берется режим, которые пользуются национальные, то есть приравнивание прав с отечественными, при этом м.б. сформулирован как общий принцип недискриминации или в конкретной формулировке. Ст. 2 гк – общий принцип. Существуют изъятия из н.режима. Они два вида – ограничительное и стимулирующее. Ограничительное – допустимо по м.п. в следующих случаях: когда это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, законных интересов других лиц, нравственности… Для обеспечения обороны страны и безопасности государства. Стимулирующее – в интересах экономического развития, льготы для иностранных инвесторов.

-специальный – или преференциальный. Предоставление государствам определенных преимуществ или льгот в сфере торгово –экономического сотрудничества. В зонах свободной торговли, интеграционных объединениях…Используется в приграничной торговле.

Государства.

Расширяется сфера участия государства. Защита в судах государством своих прав – проблема. Судебное рассмотрение требований, предъявляемых к государствам – проблема. Действует ли в этих случаях оно как суверенное образование или как частное лицо?

Государство выступает субъектом мчп, когда другой стороной – иностранное физ или юр лицо. Два вида отношений:

-публично правовой характер (государство – как суверенный субъект, обладающий властными полномочиями)

- как хозяйствующий субъект, в них другой стороной – иностранные лица, неправительственные организации. Отношения данного типа, когда государство осуществляет выплату займов и облигаций, когда заключает консессионные соглашения и торговые сделки, когда государство вступает в арендные отношения с иностранным участием, когда государство выступает в качестве наследника выморочного имущества, когда предоставляет гарантии по внешнеторговым сделкам. Не следует отождествлять его с юридическим лицом. Есть теория расщепления государства на два лица в зависимости от рода отношений, в которых оно участвует. Особые положения государства – в природе отношений, в которые вовлечено государство и правовом режиме сделок; в праве, применимом к имущественным гражданско-правовым отношениям с участием государства; облагание государства ??? иммунитет

125, 126, 124…особенность государства не меняет природы гражданских правоотношений, в которых оно участвует, не становятся отношениями власти и подчинения. В рыночных условиях государство – как субъект гражданских отношений равный с гражданами и юридическими лицами.

Гос. Иммунитет.

Одно из свойств государства. Иммунитет – это система льгот, заключающихся в определенном изъятии государства из-под действия национального законодательства и судопроизводства другого государства. Принцип равный над равным не имеет власти. Несколько разновидностей – судебный иммунитет, предварительного обеспечения иска, от принудительного исполнения иска, иммунитет государственной собственности. Судебный – неподсудность одного государства судам другого, по общему правило гос-во не может выступать ответчиком в суде другого гос-ва без явно выраженного согласия. От предварительного – без согласия гос-ва недопустимо изъятие имущества в целях обеспечения иска. От принуд-го исполнения – без согласия гос-ва нельзя осуществить вынесенное против него решение.

Право собственности в международном частном праве.

Центральный институт в вещном праве.