- •1. Предмет истории политических и правовых учений
- •2. Методологические проблемы истории политических и правовых учений
- •3. Политико-правовая мысль Древнего Китая: общая характеристика
- •4. Общественно-политические взгляды Лао-цзы и Конфуция
- •2. Конфуций
- •5. Общая характеристика политических и правовых учений в Древней Греции
- •6. Нравственная природа государства и права в творчестве Сократа
- •1) Стремление к понятийному, рационально-логическому обсуждению политических и правовых проблем;
- •7. Политическая философия Платона
- •8. Политическое учение Аристотеля
- •9. Учение Цицерона о государстве и праве
- •10. Римские юристы о естественном праве
- •11. Христианская концепция истории человечества как основа политико- правовых взглядов Августина
- •12 Основные черты политико-правовой идеологии Византийской империи
- •13. Политико-правовые взгляды Фомы Аквинского. Его учение о естественном праве
- •14. Утверждение самоценности личности в политических и правовых учениях Возрождения и Реформации. Христианские корни учения о правах человека
- •15. Новая наука о политике н.Маккиавелли
- •16. Учение м.Падуанского о праве, политике и государстве
- •17. Идеи ж.Бодена о государственном суверенитете
- •18. Политические и правовые идеи т.Мора и т.Компанеллы
- •19. Учение т.Гоббса о государстве и естественном праве
- •20. Политико-правовая доктрина Дж.Локка
- •21. Политические и правовые идеи европейского Просвещения. Общая характеристика
- •22. Политическая свобода - главная тема политико-правовой теории Монтескье
- •23. Учение Монтескье о «духе законов»
- •Глава 13. Политические и правовые учения во Франции в XVIII в. 275
- •Глава 13. Политические и правовые учения во Франции в XVIII в. 277
- •Глава 13. Политические и правовые учения во Франции в XVIII в. 279
- •24. Политические взгляды ж.-ж.Руссо
- •25. Политико-правовые идеи в «Слове о законе и благодати» митрополита Иллариона. Образ царя в учении Иллариона
- •26. Политическая полемика нестяжателей и иосифлян (стяжателей). Доктрина самодержавия
- •27. Политические и правовые взгляды м. Грека
- •28. Политико-правовые идеи и.С. Пересветова
- •29. Политическая концепция Филофея «Москва – третий Рим»
- •30. «Просвещенная монархия»: учение ф.Прокоповича и в.Татищева
- •31. Становление американской политико-правовой мысли в 18-19 в.
- •32. Политические и правовые взгляды б.Франклина, т.Джефферсона и т.Пейна
- •33. Прагматизм учения о праве Холмса.
- •34. Концепция общего блага, системы «сдержек и противовесов» властей в учениях о государстве и праве а.Гамильтона и Дж.Адамса
- •35. Школа естественного права в Германии 18 века (учение о государстве и праве и.Канта и и.Фихте)
- •36. Историческая школа права (г.Гуго, к.Савиньи, г.Пухта)
- •37. Государственно-правовое учение Гегеля
- •38. Учение о государственной власти л.А.Тихомирова
- •39. Социологическая теория государства и права л. Гумпловича.
- •40. Политико-правовое учение марксизма
- •41. Либеральное учение о государстве и праве б.Чичерина
- •42. Учения о праве и государстве русского радикализма (м.Бакунин. П.Кропоткин. П.Лавров)
- •43. Политические и правовые взгляды славянофилов
- •44. Политико-правовые концепции русских консерваторов и либералов: сравнительный анализ.
- •45. Учение и.А.Ильина о правосознании и государственной власти
- •46. Политические и правовые взгляды русских евразийцев (н.Алексеев, н.Трубецкой, п.Савицкий).
- •Теоретик евразийства
- •47. Чистое учение о праве г.Кельзена
- •48. Аналитический позитивизм в праве (Дж.Остин, г.Харт и др.)
- •49. Социологические школы права е.Эрлиха и р.Паунда
- •50. Естественно-правовые идеи XX века
- •51. Политико-правовая идеология национал-социализма
- •52. Синтетическая теория права а. С. Ященко.
- •53. Теологический тип правопонимания: основные представители и направления.
- •54. Классический естественно-правовой тип правопонимания и современный европейский правовой идеал.
- •55. Роль исторической школы права в формировании национально-консервативного и цивилизационного подходов к праву. Юридическая антропология.
- •56. Экономическое измерение права и формационно-классовый тип правопонимания.
- •57. Государственно-правовые взгляды неомарксистов и антиглобалистов.
- •58. Позитивно-юридический подход к праву и юридический позитивизм: основные представители и направления
- •59. Социологическое правопонимание и конкретно-социологический метод в праве. Нормативный и широкий подходы к праву в отечественной теории права.
- •60. Понятие правовой глобализации. Идеи правового глобализма.
- •61. Основные концепции и теории глобализации. Глобализация и обоснование ограничения суверенитета национальных государств.
- •62. Теория сетевого государства. Роль концепции прав человека в теории сетевого управления.
- •64. Традиционализм э. Бёрка
- •65. Идеи классиков немецкой государственно-правовой мысли: к. Шмитт, э. Юнгер.
- •66. Государственно-правовые идеи в Ветхом и Новом Заветах: сравнительный анализ.
49. Социологические школы права е.Эрлиха и р.Паунда
Для социологического подхода в целом характерен акцент
не на том, что есть право, а на том, как право действует.
С этим связано и противопоставление ≪права в жизни≫ и ≪права
в книгах≫.
В 1913 г. австрийский правовед Е. Эрлих (1862—922) объя-
вил, что право коренится не в текстах законов, а в жизни.
≪Центр тяжести развития права в наше время, как и во все вре-
8. Социологическая юриспруденция 759
мена —не в законодательстве, не в юриспруденции, не в судеб-
ной практике, а в самом обществе≫ (Основы социологии права,
1913).
Концепция Эрлиха получила название свободного права,
поскольку для нее стал характерным ≪свободный подход к пра-
ву≫, который, согласно автору, можно обнаружить в практике
судебного разбирательства и вынесения решения, где имеет ме-
сто свобода судейского усмотрения в выборе правового требо-
вания. Чтобы изучить истоки, развитие и существо права, сле-
дует прежде всего изучить порок, существующий в обществен-
ных союзах: в семье, торговых товариществах, общинах и
государстве. Все попытки объяснять право, исходя из сущест-
вующих правовых предписаний, являются несостоятельными.
И в далеком прошлом, и в современном обществе право пред-
ставляет собой порядок, существующий в родах, семьях, а так-
же в нормах и предписаниях различных ассоциаций. Если, к
примеру, гражданский и торговый кодекс не дают конкретных
предписаний к разрешению данного конкретного конфликта,
то следует обращаться к уставу соответствующей ассоциации,
где содержатся правовые нормы, имеющие прямое отношение
к данному правовому факту. Эти нормы и эти факты и есть
≪живое право≫.
В своих исторических обобщениях Эрлих во многом солида-
ризуется с выводами немецкого юриста Отто фон Гирке, кото-
рый в своей фундаментальной работе о праве ассоциаций (вто-
рая половина XIX в.) уделил большое внимание внутренней
жизни и деятельности различных ассоциаций и групп как об-
ласти активности, в которой возникает множество обязываю-
щих социальных норм.
Эти идеи были подхвачены затем представителями институ-
ционализма. Институционализм в социологическом правоведе-
нии помимо Л. Дюги и М. Ориу представлен также именами
Г. Гурвича и П. Сорокина. Под институциями (институтами)
понимаются в данном случае первичные элементы, из которых
состоят политические и социальные структуры общества. Ин-
ституция, по М. Ориу, —это всякое длительное существующее
объединение людей или обстоятельств социального характера
(брак, семья, война, революция). Институция не есть результат
материальной деятельности, это скорее ≪организующая идея≫,
некое представление о цели, которую желают или вынуждены
достигнуть. В такой трактовке видны следы влияния дюркгей-
25 История полит, и прав, учений
760 Глава 19. Зарубежная политико-правовая мысль в XX в.
мовской социологической теории, в которой есть близкая по
смыслу категория ≪коллективные представления≫, аналогичная
≪организующей идее ≪институционалистов≫.
Во второй половине XX в. идеи институционалистов ожили
в концепциях ≪диффузии власти≫, ≪плюрализма≫, ≪полиархии≫
и др. Институционалисты не признают монополии государст-
венно-властных структур на изготовление правовых норм; они
исходят из предположения, что право коренится в обществе (в
общественных институтах и их внутренних нормах-требовани-
ях). По этой логике всех правоведов можно поделить на две
категории: на монистов (лишь государство имеет правотворче-
скую компетенцию) и на плюралистов (каждая социальная
группа в принципе имеет ≪свое право≫). Такова позиция
французского этнографа, и правоведа Люсьена Леви-Брюля
(1857—939), который традиционную иерархию источников
представляет в виде триады ≪созидающий обычай —закон — судьи≫. В самом же праве он выделяет в качестве характерных
и существенных следующие особенности: оно есть совокуп-
ность правил-требований; оно устанавливается каждой соци-
альной группой; оно пребывает в состоянии постоянных изме-
нений.
В 30-е гг. на базе институционалистского правового плюра-
лизма была сформулирована концепция ≪социального права≫,
автором которой стал русско-французский правовед Г. Гурвич.
Воплощением социального права он считал социальное законо-
дательство. В более поздних толкованиях социальное право — это право, зафиксированное в высших формах общественного
взаимодействия людей; это ≪социабельное право≫, содействую-
щее объективной интеграции в межличностных отношениях.
Своеобразным уточнением юридического институционализма
стала концепция П. А. Сорокина, согласно которой всякая дан-
ная институция не сама выступает главным и конституирую-
щим элементом группы людей или права этой группы, а имен-
но правовая норма образует ядро, скелет, сердце и душу всякой
организованной группы или института.
Социологическая юриспруденция как разновидность юрис-
пруденции интересов наибольшее распространение получила в
США. Глава этого направления Роско Паунд (1870—964) начал
разрабатывать проблематику еще в первой четверти XX в. и
обобщил свои взгляды в 5-томной ≪Юриспруденции≫ (1959).
Суть нового направления была охарактеризована им как ≪инст-
8. Социологическая юриспруденция 761
рументальный прагматический подход≫, в котором право стало
восприниматься как ≪инструмент социального контроля≫. Сама
концепция права как инструмента социального контроля была
в основных чертах разработана датским юристом Альфом Рос-
сом и помимо концепции Паунда стала структурным компо-
нентом множества социологических концепций права, общест-
ва и политики.
Характерная черта социологической юриспруденции в
трактовке Паунда, как, впрочем, и многих его предшественни-
ков из числа создателей социологизированной версии право-
ведения, сводится к следующему. Право как неотъемлемую
часть процесса социального преобразования и контроля следу-
ет изучать многими путями, в частности не только социологи-
ческим, психологическим и философским, но также в его
взаимосвязи с этикой, экономикой и политикой, а также ис-
торией. С прагматической (инструменталистской) точки зре-
ния социологическая юриспруденция воспринималась Паун-
дом как прикладная наука, как помощница в урегулировании
общественных отношений, направленном на сохранение и
поддержание порядка, в сдерживании внутренних, по Фрей-
ду —врожденных ≪агрессивных≫, побуждений индивидов. Мо-
раль и религия также включались им в состав средств соци-
ального контроля, однако право в этом взаимодействии доми-
нирует, поскольку опирается на государственную монополию
применения силы.
Социальный контроль предстает у него в трех внешних про-
явлениях: как правопорядок, как нормативное начало право-
вых предписаний и как идеальное начало в праве (в последнем
случае имеется в виду идеал как основа толкования и примене-
ния правовых предписаний, которая отражает цель права на
данной стадии общественной эволюции). Несовпадение цен-
ностных характеристик защищаемых правом интересов (инди-
видуальных, публичных и социальных) требует расширения
свободы усмотрения для тех, кто применяет право, поскольку
нормативный компонент права в конкретной жизненной си-
туации не исчерпывает всего возможного правового воздейст-
вия и его, идя навстречу растущей сложности общественных
отношений, необходимо дополнять эмпирическим опытом, ин-
туицией и целесообразностью действий правоприменяющих
учреждений.