2. Сущность права, признаки права и определение его понятия на основе нормативного подхода. Современное нормативное правопонимание.

Право представляет собой сформулированные государством содержащиеся в законе и охраняемые государством правила поведения. Нормативистская теория права была сформулирована в ХХ в. Представители: Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и др. Нормативизм - австрийский юрист Ганс Кельзен. «Чистая теория права» (1934г.)

(интернет) Нормативизм — правовая доктрина, рассматривающая право исключительно как объективную логическую форму, абстрагированную от социального, психологического и исторического содержания, как бы в «чистом виде» (отсюда Н. также называют «чистой теорией права»).

Под чистой теорией права Кельзен понимал доктрину, из которой устранены все элементы, чуждые юридической науке. Право должно заниматься не социальными предпосылками или нравственными основаниями правовых установлений, как доказывают приверженцы соответствующих концепций, а специфически юридическим (нормативным) содержанием права. При обосновании этой позиции Нормативизм опирался на философию неокантианства, сторонники которой разграничили две области теоретических знаний - науки о сущем и науки о должном. К первой группе наук, согласно взглядам Кельзена и других нормативистов, относятся естественные науки, история, социология и иные дисциплины, изучающие явления природы и общественной жизни с точки зрения причинно-следственных связей. Вторую группу - науки о должном - образуют этика и юриспруденция, которые исследуют нормативно обусловленные отношения в обществе, механизмы и способы социальной регламентации поведения людей. В соответствии с этим учением Нормативизм призывал освободить юриспруденцию от исследовательских приемов, заимствованных из других областей познания. Как подчеркивал Кельзен, чистая теория права "не отрицает того, что содержание любого позитивного юридического порядка, будь то право международное или национальное, обусловлено историческими, экономическими, моральными и политическими факторами, однако она стремится познать право с внутренней стороны, в его специфическом нормативном значении". Чистота теории права предполагает также исключение из нее идеологических оценок. Кельзен одним из первых поставил задачу деидеологизации правоведения, создания строго объективной науки о праве и государстве. Согласно его воззрениям, подлинная наука носит релятивистский характер, так как признает возможность существования в обществе множества систем идеологии и отрицает превосходство какой-либо одной из них над другими. "Чистая теория стремится преодолеть идеологические тенденции и описать право таким, каково оно есть, не занимаясь его оправданием или критикой". Кельзен определял право как совокупность норм, осуществляемых в принудительном порядке (данное определение им использовалось для дифференциации права от других нормативных систем, таких, как религия и мораль). Право старше государства. Оно возникло еще в первобытную эпоху, когда общество, разрешив индивидам совершать акты принуждения (например, акты мести) в одних случаях и запретив - в других, установило монополию на применение силы в целях обеспечения коллективной безопасности. Впоследствии правовое сообщество перерастает в государство, где функции принуждения осуществляются централизованным путем, т.е. специально созданными органами власти. С образованием таких органов децентрализованные способы принуждения сохраняются лишь за рамками государства - в области международных отношений. В национальных правовых системах нормы согласованы между собой и располагаются по ступеням, образуя строгую иерархию в виде пирамиды. На вершине этой пирамиды находятся нормы конституции. Далее следуют "общие нормы", установленные в законодательном порядке или путем обычая. И наконец, последнюю ступень составляют индивидуальные нормы, создаваемые судебными и административными органами при решении конкретных дел. Национальное право выступает замкнутой регулятивной системой, где каждая норма приобретает обязательность благодаря тому, что она соответствует норме более высокой ступени. Источником единства правовой системы Кельзен называл основную норму - трансцендентально-логическое понятие ("мысленное допущение"), которое постулируется нашим сознанием с целью обоснования всего правопорядка в целом. Основная норма не содержит нормативных предписаний в собственном смысле слова. Ее назначение в том, чтобы придать нашим представлениям о легитимности правопорядка логически завершенную форму.

(учебник М.и М.) Основные идеи данного учения заключаются в следующем:

1) исходным (в частности, для концепции Кельзена) является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законода¬телем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юридической силы;

2) по Кельзену, право — это сфера должного, а не сущего. Оно, та¬ким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. Поэтому Кельзен считал, что юридическая наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими, социально-экономическими и другими оценками;

3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответство¬вать основной (прежде всего конституционной) норме.

Достоинства: 1)верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, обращается внимание на необходимость иерархии правовых норм по степени их юридической силы;

2) нормативность в данном подходе органически связана с формаль¬ной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием послед¬них по тексту нормативных актов;

3) признаются широкие возможности государства влиять на общест¬венное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечива¬ет основную норму.

Недостатки: 1)представителей данной теории критикуют за увлеченность фор-мальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его со¬держательной стороны (прав личности, нравственных начал юридиче¬ских норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т.п.), за то, что они недооценивали связь права с социально- экономическими, политическими и духовными факторами;

2) признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, Кельзен преувеличивает роль государства в установлении эффектив¬ных юридических норм. В силу разных причин оно может удовлетво¬ряться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.

(лекции Реутова) Признаки права: - нормативный характер, т.к. право – система норм

- Волевой характер права, т.к. право – воля государства, выраженная в законе,

- Формальная определенность, точность, фиксированность содержания правовых норм.

- Защита, охрана правовых норм государством, возможность принуждения

Право – это инструмент для управления обществом, инструмент для руководства.

Но это инструмент не только для организации общества, но и орудие принуждения. Такой взгляд на право характерен для сильного государства, сильной гос. власти. Нормативизм опасен, т.к. он оправдывает любой произвол власти. Сторонники нормативизма в законах смогут отразить свои корыстные интересы. Но с другой стороны, плюсом нормативизма является точное изложение требование к поведению граждан. Достаточно точно можно сформулировать права и способы их реализации. Он способен обеспечить гарантированность прав. Ограничить произвол точной фиксацией процедуры, созданием механизмов реализации права, создание строгой регламентированности деятельности правоохранительных органов.

Т.о., нормативный подход может обеспечить и произвол и защиту прав.

Билет №3

1. Механизм государства и государственный аппарат. Их понятие и соотношение. Структура государственного механизма. Основные принципы построения и деятельности механизма в современных цивилизованных государствах.

(М. и М.) Государство реально действует, проявляет себя только как система, как упорядоченная совокупность специальных органов, коллективов людей, осуществляющих управление делами общества от его имени и в пределах предоставленных полномочий. Такие коллективы действуют постоянно и, как правило, на профессиональной основе, что выделяет их из общества и ставит над обществом. Граждане могут принимать то или иное участие в делах государства, но в конечном итоге государственные органы, должностные лица несут персональную ответственность за эффективность своей работы (В.М. Сырых).

Подобная система государственных органов, профессиональных коллективов и называется механизмом государства. Следовательно, механизм государства - это система государственных органов, призванных осуществлять государственную власть, задачи и функции государства. Механизм государства есть та реальная организационная и материальная сила, располагая которой государство проводит ту или иную политику.

В юридической науке понятие "механизм государства" и "государственный аппарат" обычно употребляются как синонимы, хотя существует точка зрения, согласно которой под государственным аппаратом понимается система органов, непосредственно осуществляющих управленческую деятельность и наделенных для этого властными полномочиями, а в понятие "механизм государства" включаются наряду с государственным аппаратом еще и государственные учреждения и организации, а также "материальные придатки" государственного аппарата (вооруженные силы, милиция, уголовно-исполнительные учреждения и т.д.), опираясь на которые государственный аппарат действует.

Существует научная позиция, в соответствии с которой под аппаратом государства понимаются все органы государства в статике, а под механизмом государства - те же органы, но в динамике. Изучая аппарат государства, говорят прежде всего о назначении, порядке образования, компетенции того или иного государственного органа, а изучая механизм государства - непосредственно о деятельности государственных органов, об их взаимосвязи между собой в процессе осуществления тех или иных функций государства (В.В. Лазарев, С.В. Липень).

(из ОТГП В.С. Нерсесянца) Аппарат гос. власти обычно определяют как систему органов, посредством которых осуществляется гос. власть, достигаются стоящие перед ним задачи (М.Н. Марченко). При этом иногда понятие «гос. аппарат» отождествляется с понятием «механизм государства» (Например дается такое определение: Под механизмом государства понимается система его органов, посредством которых оно осуществляет государственную власть и реализует свои функции. Памятуя роль социальных потребностей, вызвавших к жизни государство, его механизм можно определить как функционирующую систему государственных органов, обеспечивающих решение общих дел. (Л.И. Спиридонов) или Механизм государства – это совокупность государственных органов, осуществляющих государственную власть и обеспечивающих реализацию функций государства (В.М. Сырых)). Вместе с тем существует точка зрения, согласно которой понятие «государственный механизм» более широкое нежели «государственный аппарат», а именно если субъектный состав гос. аппарата означает только систему органов гос. власти (законодат., исп. и судеб. Подсистемы), то механизм государства включает в себя не только гос. органы в данном понимании, но и т.н. силовые структуры, аппарат принуждения, материальные средства гос. власти и гос. учреждений (Например, Госуд. Механизм – это совокупность органов, осуществляющих управление обществом, реализующих основные направления гос. деятельности. В гос. механизм входят законод., судебные и иные органы, а также силовые структуры. Осуществляющие в случае необходимости меры принуждения (армия, внутренние войска, тюрьмы и т.д.)(В.В. Лазарев)).

Очевидно, что во всех случаях речь идет об институциональном элементе государства, который в данном контексте выступает как управляющая система с определенной структурой, состоящая из специфических элементов, связи между которыми определяют форму государства. Сам В.С. Нерсесянц использует термины «аппарат гос-ва» и «механизм гос-ва» в качестве синонимов.

(из лекций Реутова) Механизм государства – это вся система органов гос. власти, включая собственно-властные органы и органы руководства гос. учреждениями, предприятиями, организациями, которые обладают властными полномочиями лишь на определенный круг служащих. Система властных органов, структур, связанных между собой организационно, единством принципов деятельности и называется механизмом государства.

(из лекций Бондарева) Нет единства мнений относительно этих понятий. Во многих случаях их отождествляют. В частностях они специфичны, но в целом – идентичны.

Гос. аппарат – особый слой людей, особая корпорация, сосредоточившая в своих руках рычаги управления и организованного принуждения в социально неорганизованном обществе.

Механизм гос-ва – управленцы, как внутренняя организация строя (между ними распределены функции г-ва).

Гос. машина – образное выражение механизма г-ва, которое сосредоточивает внимание на деятельностной характеристике эт. Механизма. Сравнение с механической машиной: опред. узлы с опред. характеристиками и назначением, необходимые для движения.

Впервые термин «механизм гос-ва» был предложен профессором Копейчиковым (Механизм советсткого гос-ва. М. 1968г.) гос. аппарат – более узкое понятие – часть механизма гос-ва.

Механизм включает 2 подсистемы: управляющую (совокупность всех гос. органов, наделенных властными полномочиями и соответствующей компетенцией) и управляемой (совокупность гос. предприятий и учреждений). Механизм гос-ва – это взаимодействие этих подсистем. Советское гос-во базировалось на общественной собственности – все предприятия, учреждения и проч. Были государственными, т.е. находились в полной зависимости от деятельности гос-ва и его служащих.

Если осн. средства производства находятся в частных руках, указанный механизм не действует, т.к. собственники сами управляют своим имуществом.

Проф. Дальневосточного унив-та Сапун различает механизм государства и гос. аппарат: Механизм гос-ва – система гос. органов (аппарат государства – органы гос. власти, контроля и надзора, правосудия) и материальных средств гос. принуждения (армия, полиция, разведка, учреждения исполняющие наказания), направл. на исполнение функций государства.

Большинство ученых считает эти понятия идентичными.

(из ТГП А.В. Мелехин) Государство выполняет свои функции при помощи специального механизма, представляющего собой материальную силу, посредством которой оно может успешно решать поставленные задачи и добиваться определенных целей. Органы государства учреждаются в установленном законом порядке. Они наделяются государственно-властными полномочиями. Свою деятельность осуществляют от имени и по поручению государства. В своей совокупности они образуют государственный аппарат, позволяющий осуществлять управляющее воздействие на общество, которое имеет двоякий характер: непосредственная реализация государственной власти, допускающая возможность принуждения; берет на себя финансовые обязательства по обеспечению общества набором обязательных услуг - медицина, образование, культура, местное самоуправление, правоохранительная деятельность и т.д.

Механизм государства - это "набор" и структура функционально определенных органов государства, их структурных подразделений и должностей (должностных лиц и представителей власти). Механизм государства воплощается в государственном аппарате и процессе его функционирования - выполнении этим аппаратом функций государства.

Государственный аппарат - сложное системное образование, дифференцированное "по вертикали" и "по горизонтали". В первом случае это высшие федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления. Во втором - это органы власти национально-государственных; национально-административных и административно-территориальных образований.

(М. и М.) Характерные черты механизма государства:

а) он представляет собой систему, т.е. упорядоченную совокупность государственных органов, взаимосвязанных между собой. В механизм государства входят законодательные органы (парламент), президент со своей администрацией, исполнительные органы (правительство, министерства, ведомства, государственные комитеты, губернаторы и т.п.), судебные органы (конституционные, верховные, арбитражные и иные суды), прокурорские и иные надзорные органы, милиция, налоговая полиция, вооруженные силы и т.д. Все вместе они составляют единую систему властвования;

б) его целостность обеспечивается едиными целями и задачами. Именно цели и задачи объединяют столь разные государственные подразделения в единый организм, ориентируют их на решение общих проблем, направляют их энергию в определенное позитивное русло;

в) его основным элементом выступают государственные органы, обладающие властными полномочиями;

г) он является той организационной и материальной силой (рычагом), с помощью которой государство осуществляет свою власть, достигает конкретных результатов.

Механизм современного государства отличается высокой степенью сложности, многообразием составляющих его частей, блоков, подсистем. Под структурой механизма государства понимают его внутреннее строение, порядок расположения его звеньев, элементов, их соподчиненность, соотношение и взаимосвязь.

Структура механизма государства включает в себя:

1) государственные органы, которые находятся в тесной взаимосвязи и соподчиненности при осуществлении своих непосредственных властных функций. Особенностью этих органов является то, что они обладают государственно-властными полномочиями, т.е. такими средствами, ресурсами и возможностями, которые связаны с силой государства, с принятием общеобязательных управленческих решений (парламент, президент, правительство, министерства, ведомства, государственные комитеты, губернаторы, администрации краев и областей и т.п.);

2) государственные организации - это такие подразделения механизма государства (его "материальные придатки"), которые призваны осуществлять охранительную деятельность данного государства (вооруженные силы, службы безопасности, полиция и т.п.);

3) государственные учреждения - это такие подразделения механизма государства, которые властными полномочиями (за исключением их администраций) не обладают, а осуществляют непосредственную практическую деятельность по выполнению функций государства в социальной, культурной, воспитательно-образовательной, научной сферах (библиотеки, поликлиники, больницы, почта, телеграф, научно-исследовательские институты, вузы, школы, театры и т.д.);

4) государственные предприятия - это такие подразделения механизма государства, которые также не обладают властными полномочиями (за исключением их администраций), а осуществляют хозяйственно-экономическую деятельность, производят продукцию либо обеспечивают производство, выполняют различные работы и оказывают многочисленные услуги для удовлетворения потребностей общества, извлечения прибыли;

5) государственных служащих (чиновников), специально занимающихся управлением. Государственные служащие различаются по своему правовому положению в механизме государства. В зависимости от полномочий они могут подразделяться на следующие виды: а) лица, занимающие должности, связанные с непосредственным исполнением полномочий государственного органа (президент, глава правительства, депутаты, министры и др.); б) лица, занимающие должности для непосредственного обеспечения полномочий вышеназванных служащих (помощники, консультанты, советники и др.); в) лица, занимающие должности, учреждаемые государственными органами для исполнения и обеспечения полномочий этих органов (референты, специалисты, руководители структурных подразделений аппарата и др.); г) лица, не обладающие распорядительными полномочиями (врачи в государственных лечебных заведениях, преподаватели вузов, иные служащие, которые получают заработную плату за счет государственного бюджета);

6) организационные и финансовые средства, а также принудительную силу, необходимые для обеспечения деятельности государственного аппарата.

Механизм государства и его структура не остаются неизменными. На них оказывают свое влияние как внутренние (культурно-исторические, национально-психологические, религиозно-нравственные особенности, территориальные размеры страны, уровень экономического развития, соотношение политических сил и пр.), так и внешние (международная обстановка, характер взаимоотношений с другими государствами и т.п.) факторы.

В частности, если государство имеет большую территорию (например, Российская Федерация), то и система управления им будет соответствующей, включающей сложную структуру механизма государства (общефедеральные органы гос. власти и управления и органы гос. власти и управления субъектов федерации); в условиях войны возрастает роль армии, спецслужб, военных предприятий и т.п.; в условиях высокого уровня преступности, коррупции и других негативных, болезненных явлений в общественном организме особое значение приобретают правоохранительные органы, специально предназначенные для "хирургического" вмешательства и нейтрализации этих "болезней"; в условиях духовного кризиса на первое место должны выдвигаться научные, воспитательно-образовательные подразделения, учреждения культуры и т.д.

(М. и М.) Принципы - это исходные идеи, руководящие положения, определяющие основные подходы к формированию и функционированию государственных органов.

Такими принципами могут выступать:

принцип приоритета прав и свобод человека и гражданина - предполагает соответствующие обязанности государственных органов и служащих признавать, соблюдать и защищать их;

принцип демократизма - выражается прежде всего в широком участии граждан в формировании и организации деятельности государственных органов, в учете в политике государства разнообразных интересов большинства населения;

принцип разделения властей (на законодательную, исполнительную и судебную) - создает механизмы, минимизирующие произвол со стороны властных органов и должностных лиц;

принцип законности - означает обязательность соблюдения всеми органами государства, государственными служащими, гражданами Конституции, законов и подзаконных актов;

принцип гласности - обеспечивает информированность общественности о практиче-ской деятельности конкретных государственных органов, гарантирует "прозрачность" процесса функционирования чиновников;

учет интересов регионов (в федеративных государствах) выступает в виде принципа федерализма;

принцип профессионализма - создает благоприятные условия для использования наиболее квалифицированных работников в деятельности гос. аппарата, гарантирует высокий уровень решения основных вопросов гос. жизни в интересах населения страны;

принцип сочетания коллегиальности и единоначалия - обеспечивает разумное соотно-шение демократических и бюрократических начал государственного аппарата;

принцип сочетания выборности и назначаемости - выражает оптимальное соотноше-ние децентрализации и централизации в государственном управлении;

принцип иерархичности - заключается в том, что органы государства занимают в гос. аппарате разные уровни (одни органы подчинены другим, решения вышестоящих органов обязательны для нижестоящих).

Всесторонний учет названных и некоторых иных принципов как при образовании гос-ударственных органов, так и в процессе их функционирования позволяет обеспечить мак-симальную эффективность государственного управления обществом, ведет к его демо-кратизации и повышению эффективности.