24. Понятие ноу-хау. Исключительное право на ноу-хау.

Секрет производства (ноу-хау, информация, составляющая коммерческую тайну) — это сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и другие), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны.

Коммерческая тайна — режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Термин «служебная тайна», как правило, используется в качестве синонима коммерческой тайне, при этом подчеркивается связь информации, ее составляющей, с профессиональной деятельностью ее обладателя.

Вопрос об отнесении информационных систем, информации, составляющей служебную и коммерческую тайну, к объектам интеллектуальной собственности является дискуссионным. Ряд авторов полагает, что институт интеллектуальной собственности не подходит для охраны информационных систем и коммерческой тайны ввиду коренного отличия их от традиционных объектов права интеллектуальной собственности. Однако более убедительной представляется позиция, согласно которой информационные ресурсы, информация, составляющая служебную и коммерческую тайну, являются объектами права интеллектуальной собственности, так как обладают всеми необходимыми для этого признаками, а именно:

• представляют собой нематериальное благо;

• являются результатом интеллектуальной деятельности;

• могут быть объектами, на которые за кем-либо закрепляется исключительное право.

Отношения в сфере использования и охраны информации и коммерческой тайны регулируются, главным образом, Гражданским кодексом РФ и федеральными законами:

• от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»;

• от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне».

Информация в зависимости от категории доступа к ней подразделяется на общедоступную информацию, а также на информацию, доступ к которой ограничен федеральными законами (информация ограниченного доступа).

Общедоступная информация  — это общеизвестные сведения и иная информация, доступ к которой не ограничен.

Общедоступная информация может использоваться любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении распространения такой информации. Обладатель информации, ставшей общедоступной по его решению, вправе требовать от лиц, распространяющих такую информацию, указывать себя в качестве источника такой информации.

Ограничение доступа к информации устанавливается федеральными законами в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Особой разновидностью информации ограниченного доступа является информация, составляющая профессиональную тайну (врачебная тайна, аудиторская тайна и т.д.), под которой понимается информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности. Информация, составляющая профессиональную тайну, может быть предоставлена третьим лицам в соответствии с федеральным законом и (или) решением суда.

Не может быть ограничен доступ к:

• нормативным правовым актам, затрагивающим права, свободы и обязанности человека и гражданина, а также устанавливающим правовое положение организаций и полномочия государственных органов, органов местного самоуправления;

• информации о состоянии окружающей среды;

• информации о деятельности государственных органов и органов местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за исключением сведений, составляющих государственную или служебную тайну);

• информации, накапливаемой в открытых фондах библиотек, музеев и архивов, а также в государственных, муниципальных и иных информационных системах, созданных или предназначенных для обеспечения граждан» (физических лиц) и организаций такой информацией;

• иной информации, недопустимость ограничения доступа к которой установлена федеральными законами.

 Отнесение секрета производства (ноу-хау) к объектам права интеллектуальной собственности является новеллой отечественного законодательства. Ранее в качестве такового рассматривалась коммерческая тайна. В законодательстве зарубежных государств помимо терминов «секрет производства» и «ноу-хау» используются схожие понятия, такие как «торговый секрет» (trade secret), «конфиденциальная информация», «закрытая информация»и т.п.

Секрет производства и коммерческая тайна неразрывно связаны между собой, однако их содержание не идентично. Секрет производства — это разновидность информации, а коммерческая тайна — это особый режим такой информации, позволяющий ее обладателю получать коммерческую выгоду. Такой подход снял ранее содержащееся в законодательстве противоречие, когда в ст. 139 ГК РФ под коммерческой тайной понималась особая разновидность информации, а в Федеральном законе «О коммерческой тайне» — режим конфиденциальности информации, при этом в названном Законе термин «коммерческая тайна» применялся и в отношении информации.

При этом в отдельных законах (ТК РФ, УК РФ и др.) до настоящего времени термин «коммерческая тайна» используется в значении секрета производства.

Секрет производства обладает следующими признаками:

1) эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность (а не личную или научную, например) в силу неизвестности ее третьим лицам, она не должна быть общеизвестна (хотя ею могут владеть и иные лица). Так, например, не может составлять секрет производства программа телепередач, публикуемая тем или иным средством массовой информации;

2) к информации, составляющей секрет производства, нет свободного доступа на законном основании. При этом к ней могут иметь доступ отдельные лица (сотрудники налоговых и антимонопольных органов, аудиторы, контрагенты по договорам коммерческой концессии и т. п.). В таких случаях под доступом к секретам производства понимается ознакомление определенных лиц с указанной информацией с согласия ее обладателя или на ином законном основании при условии сохранения конфиденциальности этой информации. Однако информация не должна быть общедоступна;

3) в отношении информации правообладателем введен режим коммерческой тайны.

Специфической чертой секрета производства является неограниченность срока его охраны. Право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется фактическая монополия лица на информацию, которая его образует, а также имеются предусмотренные законом условия его охраны.

Субъектами прав на секрет производства

Могут быть лишь лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, так как указанная разновидность информации может касаться только предпринимательской деятельности. Согласно п. 1 ст. 2 ГК РФ предпринимательскойсчитается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в порядке, установленном законом.

Обладатель секрета производства — лицо, которое владеет информацией, составляющей секрет производства, на законном основании, ограничило доступ к этой информации и установило в отношении нее режим коммерческой тайны.

Таким образом, обладателями секрета производства могут выступать юридические лица — коммерческие организации и индивидуальные предприниматели, а также юридические лица — некоммерческие организации, если дело касается сведений, относящихся к разрешенной им предпринимательской деятельности.

Обладателем информации, составляющей секрет производства, полученной в рамках трудовых отношений (служебного секрета производства), является работодатель.

В случае, когда секрет производства получен при выполнении договора подряда, договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ либо по государственному или муниципальному контракту для государственных или муниципальных нужд, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если соответствующим договором (государственным или муниципальным контрактом) не предусмотрено иное.

В случае, когда секрет производства получен при выполнении работ по договору, заключаемому главным распорядителем или распорядителем бюджетных средств с федеральными государственными учреждениями, исключительное право на такой секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю), если договором не установлено, что это право принадлежит Российской Федерации.

Иностранные лица могут выступать субъектами прав как на информацию, так и на секреты производства, наравне с отечественными участниками гражданского оборота.

В отношении секрета производства ГК РФ установлен уникальный правовой режим, в соответствии с которым исключительные права на секрет производства могут иметь одновременно несколько лиц, ставших добросовестно и независимо от других правообладателей обладателями сведений, составляющих содержание охраняемого секрета производства.

Содержанием права на секрет производства является исключительное право использования его любым не противоречащим закону способом (исключительное право на секрет производства), в том числе при изготовлении изделий и реализации экономических и организационных решений. Обладатель секрета производства может распоряжаться указанным исключительным правом.

Обладатель секрета производства, кроме того, может распоряжаться исключительным правом на секрет производства. Распоряжение исключительным правом на секрет производства следует понимать как передачу права по договорам, указанным в ст. ст. 1468 и 1469 ГК РФ, а также по договору коммерческой концессии (гл. 54 ГК РФ), либо, например, как разглашение правообладателем сведений, составляющих секрет производства, что влечет прекращение исключительного права.

Гражданский кодекс РФ предусматривает два вида договоров о передаче прав на секрет производства:

1) договор об отчуждении исключительного права на секрет производства;

2) лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства.

Важно отметить, что предметами таких договоров является не передача информации, составляющей секрет производства, а распоряжение исключительным правом на секрет производства. Данная позиция и ранее поддерживалась в судебной практике.

Договор об отчуждении исключительного права на секрет производства должен предусматривать передачу исключительного права обладателя секрета производства в полном объеме другой стороне. В отношении договора об отчуждении исключительного права на секрет производства, как и в отношении любого договора об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ), действует презумпция возмездности, которая означает, что договор признается возмездным, если в нем прямо не предусмотрено обратное. При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права на секрет производства условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п. 3 ст. 424 ГК РФ, не применяются. Моментом перехода исключительного права на секрет производства является момент заключения договора, если в нем не предусмотрено иное.

Иные условия договора определяются его сторонами самостоятельно, с учетом общих положений ГК РФ об обязательствах (ст. ст. 307—419) и о договоре (ст. ст. 420—453). Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме под страхом его недействительности (ст. 1234 ГК РФ).

Лицо, распорядившееся своим правом, обязано сохранять конфиденциальность секрета производства до прекращения действия исключительного права на секрет производства.

В отличие от договора отчуждения при заключении лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства правообладатель не утрачивает в полном объеме права на секрет производства, а передает их частично в установленных договором пределах.

Существенными условиями лицензионного договора являются:

• предмет договора, который определяется указанием на секрет производства, права на который передаются;

• способы использования секрета производства;

• цена договора (ст. 1235 ГК РФ).

В отношении лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства действуют общие положения, предусмотренные гл. 69 ГК РФ, касающиеся лицензионных договоров.

Так, лицензиат может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме. Лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства не подлежит государственной регистрации, так как сам секрет производства не регистрируется. Лицензионный договор презюмируется возмездным, если в договоре не предусмотрено иное.

Однако лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства обладает следующей особенностью. На него не распространяется общее правило, установленное ст. 1235 ГК РФ о том, что в случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет. В отступление от этого правила ст. 1469 ГК РФ предусматривает, что в случае, когда срок, на который заключен лицензионный договор, не указан в этом договоре, любая из сторон вправе в любое время отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону не позднее, чем за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более длительный срок. Таким образом, указанное положение, закрепленное в ст. 1235 ГК РФ, дезавуируется.

Действие лицензионного договора не прекращается в случае перехода исключительного права на секрет производства к новому правообладателю.

Обе стороны лицензионного договора обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства либо в течение всего срока действия договора (лицензиара), либо до прекращения исключительного права на секрет производства (лицензиат).

В соответствии со ст. 1032 ГК РФ на пользователя по договору коммерческой концессии возложена аналогичная обязанность: не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию.

Законодательством предусмотрены также пределы прав обладателя секрета производства. Обладатель информации, составляющей секрет производства, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе соответствующую информацию. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей секрет производства, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

В случае отказа обладателя информации, составляющей секрет производства, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке.

Обладатель секрета производства, а также органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию, обязаны предоставить эту информацию по запросу судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

На документах, предоставляемых в соответствии с вышеприведенными нормами и содержащих информацию, в отношении которой установлен режим коммерческой тайны, должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем).

Прекращение права на секрет производства (следовательно, и прекращение действия договора о передаче прав на его использование) происходит в двух случаях:

1) при утрате правообладателем фактической монополии на конфиденциальную информацию;

2) в случае отнесения информации в установленном законом порядке к сведениям, в отношении которых не может быть установлен режим коммерческой тайны.