19. Обратная отсылка и отсылка к третьему закону (праву третьего государства).

При регулировании гражданско-правовых отношений с иностранным элементом нередко возникает коллизия - столкновение национального (внутригосударственного) права и права иностранного государства. Национальная коллизионная норма отправляет к иностранному праву на основании внутреннего законодательства, а иностранное право, избранное на основе внутригосударственного законодательства, отсылает обратно. Например, белорусская коллизионная норма отсылает к немецкому праву, а немецкая коллизионная норма отправляет к белорусскому праву - эта правовая ситуация и есть обратная отсылка.

Обратная отсылка - это ситуация, характеризующаяся тем, что коллизионная норма правовой системы одного государства предусматривает применение правовой системы другого государства, коллизионная норма которой указывает на применение правовой системы исходного государства.

Пример. Суд Республики Беларусь принимает к рассмотрению дело, связанное с наследованием, для чего определяет круг наследников. Отношения по наследованию устанавливается по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства (ст. 1133 ГК). В процессе рассмотрения дела установлено, что наследодатель, являясь гражданином Республики Беларусь, последние годы проживал в Братиславе (Словакия). В соответствии с белорусской коллизионной нормой применимым правом следует признать право Словакии. Однако правовая система Словацкой Республики содержит коллизионную норму, устанавливающую принцип гражданства физического лица по вопросам регулирования наследственных правоотношений. В соответствии с параграфом 17 Закона о международном частном праве и процессе Чехословакии (действующего в настоящее время в Словакии и Чехии) наследственные правоотношения регулируются правом страны, гражданином которой был наследодатель в момент смерти. В данном случае коллизионная норма законодательства Словакии относит регулирование вопроса о круге наследников к праву Республики Беларусь.

Для решения этого вопроса допускаются два варианта:

1) суд Беларуси принимает право Словакии с учетом национальной коллизионной нормы, рассматривая при этом отсылку к законодательству Словакии как отсылку только к нормам материального права;

2) суд Беларуси принимает национальное законодательство (право Республики Беларусь), поскольку иностранное право не регулирует данное правоотношение, предусматривая отсылку как отсылку к правовой системе в целом, содержащей как материальные, так и коллизионные нормы.

Правовая ситуация, обозначенная в приведенном примере, называется обратной отсылкой.

В МЧП различают два варианта отношения к обратной отсылке:

1) признавать обратную отсылку, т.е. применять национальное право, которое указало на иностранное право;

2) не признавать, т.е. применять иностранное материальное право, не учитывая коллизионных норм.

Правовые системы разных государств предусматривают свои правила об обратной отсылке (например, правовые системы Австрии, Венгрии, Польши, Швейцарии признают отсылку). В других странах (например, Аргентина, Китай) законодательство не регулирует данный вопрос.

В законодательстве по МЧП Республики Беларусь институт обратной отсылки имеет закрепление в ст. 1096 ГК, п. 1 которой определяет, что любая отсылка к иностранному праву в соответствии с правилами раздела VII ГК, кроме случаев, предусмотренных этой статьей, должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Это означает, что, если белорусская коллизионная норма определяет в качестве применимого иностранное право, белорусский суд будет руководствоваться материальными нормами иностранного права. В подобной ситуации материальные нормы выполняют роль основного регулятора гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Вместе с тем п. 2 ст. 1096 ГК в качестве исключения устанавливает, что обратная отсылка к праву Республики Беларусь и отсылка к праву третьей страны применяются в случаях применения иностранного права согласно статье 1103, пунктам 1, 3 и 5 статьи 1104, статьям 1106 и 1109 ГК. Таким образом, обратная отсылка иностранного права может применяться в случаях определения:

1) личного закона физического лица (ст. 1103 ГК);

2) права, подлежащего применению при определении гражданской правоспособности и дееспособности физического лица (п. 1, 3, 5 ст. 1104 ГК);

3) имени физического лица (ст. 1106);

4) права, подлежащего применению к опеке и попечительству (ст. 1109).

Иностранное право, выбранное на основе национальной коллизионной нормы, может предусматривать коллизионную норму, содержащую указание на применение права третьей страны. В таком случае возникает ситуация, которая в МЧП называется как отсылка к праву третьей страны.

Отсылка к праву третьей страны - это правовая ситуация, при которой коллизионная норма правовой системы одного государства в качестве применимой указывает на правовую систему другого государства, коллизионная норма которой содержит указание на применение правовой системы третьего государства.

В целом вышесказанное об обратной отсылке относится и к отсылке к праву третьей страны, поскольку существует различное отношение к вопросу ее принятия или непринятия. В Республике Беларусь данный вопрос подлежит регулированию правилами ст. 1096 ГК.