Глава I . Соотношение англо-американского и германского акционерного общества с российским акционерным обществом.

§ 1. Англо-американское и германское акционерные общества

В современном мире существуют две основные акционерные модели - англо-американская и германская (континентальная).

Для англо-американской модели акционерного общества характерна прежде всего двухзвенная структура органов управления: общее собрание и совет директоров. Необходимо иметь в виду, что американские юристы обычно считают ее скорее однозвенной, так как собрание акционеров, как правило, не рассматривается в качестве органа управления.

Итак, в акционерном праве США функции управления обществом преимущественно выполняет совет директоров. Обычно совет директоров имеет следующие права: 1) определять основную политику корпорации в области производства, установления цен на производимую продукцию или оказываемые услуги, обеспечения производства сырьем, реализации выпускаемой продукции, найма рабочей силы; 2) решать вопрос о выплате дивидендов акционерам и определять способы финансирования корпорации; 3) нанимать, устанавливать размеры вознаграждения, контролировать и смещать должностных лиц корпорации; 4) делегировать часть своих прав создаваемым комитетам или назначаемым должностным лицам; 5) принимать и изменять внутренние регламенты корпорации, если закон или устав не относит это к компетенции общего собрания; 6) обязательно рассматривать чрезвычайные вопросы деятельности корпораций (реорганизация, ликвидация, продажа основной части имущества корпорации), прежде чем эти вопросы могут быть рассмотрены общим собранием акционеров.

Другими словами, совет директоров руководит всей деятельностью корпорации. По этому поводу особую важность приобретает вопрос об ответственности директоров. Концепция ответственности директоров за нарушение обязанностей перед корпорацией и акционерами основывается на той идее, что директора являются доверенными лицами акционеров и компании. Поэтому на них лежат обязанности доверенных лиц, которые традиционно разделяются на две категории: "обязанность лояльности" и "обязанность должной степени заботливости".

Обязанность лояльности иногда называют обязанностью справедливого ведения бизнеса. Директора можно привлечь за нарушение обязанности лояльности, если он действует в своих собственных интересах, а не в интересах корпорации. Эта концепция отражена в положениях законов о корпорациях, посвященных "противоречиям интересов".

Противоречие интересов имеет место, если при рассмотрении вопроса о заключении сделки тот или иной директор знает, что у него или у его близких есть финансовая заинтересованность в результатах сделки, и можно обосновано предположить, что это факт может повлиять на его решение о том, как голосовать при принятии решения, а также в некоторых других случаях. Противоречие интересов закон также усматривает в случае, если стороной в сделке либо стороной, имеющей финансовую заинтересованность, является лицо, на которое директор каким-либо образом работает.

Директор не должен нести ответственность по сделке, связанной с противоречием интересов, если раскрыл его совету директоров или акционерам и сделка была должным образом одобрена ими. Он также не несет ответственности, если сделка является справедливой и целесообразной по отношению к корпорации. В американском законодательстве тщательно разработаны положения о том, что именно директор должен раскрыть совету директоров или акционерам, а также собственно процедура одобрения сделки (заинтересованные директора в этом случае не имеют права голоса).

Обязанность должной степени заботливости заключается в том, что директор должен выполнять свои обязанности: 1) добросовестно; 2) с той степенью заботливости, которую обычный благоразумный гражданин в подобной должности проявил бы в подобных обстоятельствах; 3) таким образом, который, как он разумно считает, будет в наилучшей степени удовлетворять интересам корпорации. При этом действуют правила освобождения директоров от ответственности, если они добросовестно полагались на утверждения экспертов при принятии решения, а также при применении "правила делового суждения", в соответствии с которым суды не рассматривают и не оценивают целесообразность решения, принятого директорами.

В то же время директора несут ответственность в случае, если доказано, что, например, решение было принято необъективно, директор не собрал всю необходимую информацию, не изучил ее должным образом, халатно отнесся к своим обязанностям.

Огромное значение для американской модели имеет также возможность возложения ответственности на участников корпорации (доктрина снятия корпоративных покровов). Согласно этой доктрине, существуют определенные критерии установления ответственности, используемые американскими судами, главным из которых является злоупотребление контролем со стороны участника корпорации в совершении им обманных, злонамеренных или других подобных действий. При этом весьма проблематичным для американских юристов является вопрос об автоматическом возложении ответственности на участников за вред, причиненный правонарушением.

Кроме того, для американской модели характерен отказ от понятия уставного капитала как основной гарантии защиты прав кредиторов. Вместо этого для обеспечения прав кредиторов установлены ограничения на выплату дивидендов и осуществление иных выплат.

Таким образом, характерными чертами американской модели являются: двухзвенная структура управления, широкие полномочия совета директоров и возможность тщательного судебного контроля за их решениями⁵.

Германская модель, в отличие от американской модели акционерного общества, предусматривает в основном трехзвенную структуру органов управления: правление, наблюдательный совет и общее собрание акционеров. Правление представляет собой орган, осуществляющий управление внутренними делами общества. Юридическое лицо не может быть членом правления. Им может быть лишь гражданин, обладающий полной дееспособностью. При этом не обязательно, чтобы он был акционером данного общества. Члены правления, которое может состоять из одного или нескольких лиц, назначаются наблюдательным советом. Последний представляет собой орган, призванный контролировать деятельность правления.

Наблюдательный совет - одна из характерных черт германской модели акционерного общества. Поскольку общее собрание в реальности собрать весьма затруднительно и есть масса обществ, где никогда на общие собрания не собирались все участники, возникает надобность в специальном постоянно действующем органе, представляющем интересы акционеров - наблюдательном совете. По сути, это представители акционеров, которые должны контролировать правление. Чрезвычайно важно то обстоятельство, что не допускается возможность совмещения должности члена правления и члена наблюдательного совета. Наблюдательный совет может назначить одного из своих членов исполняющим обязанности члена правления только на заранее определенный срок, но не более чем на один год. Повторное назначение или продление срока замещения допустимо при условии, что общее время замещения не превысит одного года.

Во время исполнения обязанностей членов правления члены наблюдательного совета не могут осуществлять деятельность в качестве членов наблюдательного совета.

Наблюдательный совет избирается общим собранием, причем максимально допустимое число членов наблюдательного совета связывается с размером уставного капитала общества. Наконец, вознаграждение членов наблюдательного совета может быть установлено уставом или одобрено общим собранием. Причем вознаграждение членам первого наблюдательного совета за их деятельность может быть одобрено только общим собранием. Решение может быть принято только тем общим собранием, которое принимает решение об освобождении членов первого наблюдательного совета. Все это гарантирует в достаточной мере независимость членов наблюдательного совета от воздействия на них со стороны правления.

Другой характерной чертой германской акционерной модели является исключительная компетенция общего собрания, не передаваемая никому. Общее собрание выносит решение в случаях, точно указанных в законе или уставе.

Третьей и, наверное, важнейшей чертой германской акционерной модели является уставный капитал. Уставный капитал акционерного общества есть минимальная гарантия прав кредиторов в случае его банкротства. Переоценить значение уставного капитала для акционерного общества, участники которого не отвечают своим личным имуществом по долгам общества, вряд ли представляется возможным. Минимальная номинальная сумма уставного капитала - 100000 немецких марок. При этом не просто дается понятие минимального уставного капитала, а имеются определенные требования к формированию этого капитала. Необходимо, чтобы имелось конкретное имущество, которое реально способно удовлетворить интересы потенциальных кредиторов, а не ноу-хау, которые не имеют реальной коммерческой ценности.

Таким образом, если американская модель акционерного общества предполагает двухзвенную структуру управления, широкие полномочия совета директоров и возможность тщательного судебного контроля над деятельностью директоров, то характерными чертами германской модели акционерного общества являются: трехзвенная структура управления, широкие полномочия наблюдательного совета, исключительная компетенция общего собрания и наличие уставного капитала, гарантирующего интересы кредиторов общества.