2. Объектом преступного посягательства являются отношения по поддержанию общественной безопасности.

3. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1, выражается в альтернативных действиях — создании или руководстве бандой.

3.1. Под бандой понимается устойчивая вооруженная группа, действующая в целях совершения нападений на граждан или организации. Согласно п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 об устойчивости банды могут свидетельствовать такие признаки, как стабильность ее состава, тесная взаимосвязь между членами банды, согласованность их действий, постоянство форм и методов преступной деятельности, длительность существования банды и количество совершенных преступлений. Однако устойчивость не означает абсолютного постоянства состава банды, который может меняться при длительном периоде ее деятельности за счет появления новых членов и выбывания предшественников по различным причинам (болезнь, задержание правоохранительными органами, переход в иную преступную группу, прекращение преступной деятельности и т.д.). О вооруженности см. в коммент. к ст. 208. Количественный состав участников банды – не менее двух лиц, обладающих признаками субъекта. Согласно п. 2 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 банда может действовать в целях совершения как нескольких, так и одного нападения, требующего тщательной подготовки. Под нападением понимаются действия, направленные на получение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо реальной угрозы его немедленного применения. Согласно п. 12 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 конкретные цели осуществления бандой нападений могут быть различными (завладение имуществом, уничтожение или повреждение имущества, убийство, изнасилование и т.д.).

3.2. Создание банды предполагает совершение комплекса действий: разработка структуры (многоуровневая, упрощенная), основывающейся на количественном составе банды, системы подчиненности и управления членами банды; определение порядка комплектования и материально-технического обеспечения (в частности, объем и основания пополнения фонда совместно используемых денежных средств и материальных ценностей) деятельности банды; определение функциональной направленности (имущественные, половые преступления и т.д.) и методов деятельности банды в пределах определенных административно-территориальных границ, места ее дислокации; определение персонального состава банды, т.е. приискание соучастников — потенциальных членов банды и снабжение их оружием. Создание является оконченным независимо от начала функционирования банды — в момент ее фактического образования, т.е. создания условий, свидетельствующих о готовности к реализации преступных намерений. О готовности банды к совершению нападений может свидетельствовать сговор не менее двух лиц, хотя бы одно из которых фактически обладает оружием и допускает возможность его применения при совершении нападений, приобретение и распространение между участниками орудий и средств совершения преступления и т.д. Организатор банды несет ответственность как за ее создание, так и за совершенные участниками банды преступления (покушение на их совершение) по совокупности преступлений. Согласно п. 7 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 в случаях, когда действия лица, направленные на создание банды, были пресечены либо по другим, не зависящим от этого лица обстоятельствам, не привели к возникновению банды, они должны квалифицироваться как покушение на создание банды.

3.3. Руководство бандой предполагает деятельность по управлению созданной бандой. Согласно п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 руководство бандой означает принятие решений, связанных как с планированием, материальным обеспечением и организацией преступной деятельности банды, так и с совершением конкретных преступлений. Руководство может выражаться в распределении обязанностей между членами банды, организации их физической и боевой подготовки, в принятии мер безопасности (приобретение средств связи членов банды и аппаратуры для прослушивания милицейских радиочастот; использование средств маскировки внешности и подложных документов, удостоверяющих личность; установление коррумпированных связей с правоохранительными органами и т.д.), в определении объема и порядка получения членами банды вознаграждения после совершения конкретного преступления. Руководство является оконченным в момент принятия лицом хотя бы одного управленческого решения, воспринятого членами банды в качестве обязательного к исполнению. Руководитель банды несет ответственность как за руководство ею, так и за совершенные ее участниками преступления (покушение на их совершение) по совокупности преступлений.

4. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 2, выражается в альтернативных действиях — участии в банде или в совершаемых ею нападениях.

4.1. Участие в банде предполагает выполнение действий, определяемых функциональной направленностью банды. Согласно п. 9 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 данные действия могут выражаться в финансировании банды, обеспечении ее оружием, транспортом, в подыскании объектов для нападений и т.д. Независимо от вида выполняемой участником банды деятельности (например, аналитической, бухгалтерской, документоведческой, информационной, технической, обеспечения безопасности руководителя банды, установления коррупционных связей), она должна быть направлена на поддержание организационного единства и эффективной деятельности банды и осуществляться в ее интересах. Участие в банде является оконченным в момент вступления лица в члены банды (как добровольного, так и принудительного), оформляющегося либо дачей согласия руководителю банды, либо исполнением определенного ритуала. Лица, умышленно оказавшие разовое содействие банде, но не входившие в ее состав (например, продавшие оружие, передавшие информацию о деятельности правоохранительных органов и т.д.), подлежат ответственности за участие в банде в форме пособничества.

4.2. Участие в совершаемых бандой нападениях предполагает совершение в составе банды хотя бы одного преступления с применением насилия либо угрозой его немедленного применения (независимо от применения оружия). Момент окончания данного преступления совпадает с моментом окончания преступлений, фактически совершаемых виновным в составе банды и имеющих форму нападения. Факт применения оружия не имеет значения для квалификации. Согласно п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 для привлечения к УО за участие в совершаемых бандой нападениях не имеет значения членство в банде — достаточно осознания лицом факта совершения преступления в составе банды. В соответствии с п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 нападения, совершаемые в составе банды, требуют квалификации по совокупности соответствующих преступлений. При квалификации по совокупности в соответствующем преступлении подлежит вменению квалифицирующий признак «организованной группой», в случае его отсутствия – квалифицирующий признак «группой лиц по предварительному сговору», при отсутствии такового – квалифицирующий признак «группой лиц».

5. Субъективная сторона составов преступления, предусмотренного ч. 1 и 2, характеризуется виной в виде прямого умысла. Мотивы не имеют значения для квалификации (личные, корыстные, политические и т.д.).

6. Субъектом преступного посягательства, предусмотренного ч. 1 и 2, является физическое вменяемое лицо, достигшее к моменту его совершения 16 лет.

7. Квалифицирующим признаком (ч. 3) является совершение деяний, указанных в ч. 1, 2 коммент. статьи, с использованием лицом своего служебного положения.

7.1. К лицам, использующим свое служебное положение, следует относить как должностных лиц, обладающих признаками, предусмотренными примечанием 1 к ст.285 (см.коммент.к ст.285), так и государственных служащих и служащих органов местного самоуправления, не относящихся к числу должностных лиц, а также лиц, отвечающих требованиям, предусмотренным примечанием 1 к ст.201, выполняющих организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности в коммерческой организации (независимо от формы собственности) или в некоммерческой организации, не являющейся государственным или муниципальным учреждением (см.коммент.к ст.201).

7.2. Согласно п. 11 постановления Пленума ВС РФ от 17.01.1997 № 1 под использованием лицом своего служебного положения понимается использование лицом в процессе создания, руководства бандой или участия в банде либо совершаемых ею нападениях своих служебных полномочий, в том числе связанных с ношением оружия, служебной атрибутики (удостоверений, форменной одежды и т.п.), использованием сведений, которыми лицо располагает в связи с осуществляемой служебной деятельностью, и т.п. (например, оказание влияния, исходя из значимости и авторитета занимаемой должности, на лиц, находящихся в подчинении).

7.3. Действия лиц, использующих свое служебное положение, при наличии к тому оснований могут быть квалифицированы по совокупности преступлений (должностных, служебных и т.д.).

8. Деяния, отраженные в коммент. статье, относятся к категории особо тяжких преступлений.

Статья 210. Организация преступного сообщества (преступной организации) или участие в нем (ней)

1. Общественная опасность преступления заключается в создании руководящих центров организованной преступности.