2.2 Об’єктивна сторона злочину.

Об’єктивна сторона злочину виражається в зайнятті гральним бізнесом, а саме азартними іграми, щодо яких є спеціальна заборона, встановлена законом, крім випадків, передбачених законодавством України.

Ст. 203-2 КК України має банкетний характер , тому для визначення об’єктивної сторони слід звернутися до Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» ( Відомості Верховної Ради України (ВВР), 2009, N 38, ст.536 ){ Із змінами, внесеними згідно із Законами N 2852-VI ( 2852-17 ) від 22.12.2010, ВВР, 2011, N 28, ст.253 ; N 3383-VI ( 3383-17 ) від 19.05.2011, ВВР, 2011, N 45, ст.492 }, та надати тлумачення основним термінам. В п.1 ст. 1 цього закону зазначено , що гральний бізнес - це діяльність, пов'язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор у казино, на гральних автоматах, комп'ютерних симуляторах, у букмекерських конторах, в інтерактивних закладах, в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера .

У цій же статті Закону азартна гра – це будь-яка гра, обов’язковою умовою участі в якій є сплата гравцем грошей, у тому числі через систему електронних платежів, що дає змогу учаснику ,як отримати виграш (приз) у будь-якому вигляді, так і не отримати його залежно від випадковості.

Бізнес — підприємницька, комерційна чи будь-яка інша діяльність, що не суперечить закону і спрямована на отримання прибутку. Тобто це діяльність пов’язана з отриманням прибутку від організації, проведення та надання можливості доступу до азартних ігор .

Розглянемо ознаки азартної ігри. Однією з суттєвих ознак даного поняття є та обставина, що виграш в цій грі залежить головним чином від випадку, а не від вмінь та професійних підготовленості гравців. Для порівняння можна навести такий вид гри в карти як «брідж», де, у першу чергу, спрацьовує саме останній аргумент та й початкові умови гравців свідомо відомі, так само як і гра в шахи, баскетбол та інші ігри. Єдиним запереченням у цьому напряму може бути присутність грошей чи інших цінностей, адже за таких умов навіть гра у шахи, не говорячи вже про брідж, перетворюється на азартну гру. Натомість, покер, преферанс і роббер залежать від роздачі карт, тобто від випадку, і є, безумовно, азартними іграми.

Виходячи з цього, оцінювати ту чи іншу гру з точки зору присутності в ній азарту слід на основі аналізу її правил, а не суб’єктивного ставлення до неї учасників.

Наступною суттєвою ознакою азартної ігри можна вважати матеріальну зацікавленість її учасників у кінцевих результатах (виграш). На цьому наголошено у Законі України від 15.05.2009 № 1334-VI «Про заборону грального бізнесу в Україні», вказуючи на те, що азартна гра дає змогу отримати учасникам приз (виграш), цілком або частково залежний від випадковості, і умовою участі в ній є внесення гравцем ставки.

Сам виграш не уособлюється та не обмежується виключно грішми, а може засновуватися й на речах чи інших цінностях, кількості та якісні показники яких визначаються учасниками азартної гри чи їх посередниками. Гроші та матеріальні цінності у даному випадку є як би «рушійною силою», вони збуджують інтерес до гри і бажання взяти участь у ній (азарт). Гравцям характерне нестримне прагнення відчути почуття ризику та насолоди виграшу, що поступово перетворюється на патологічний потяг до ігор та звикання.

З огляду на вищезазначене, азартною може бути будь-яка гра, що здійснюється учасниками у межах ставки (гроші, матеріальні цінності, майнові права тощо) та заснована на ризику (випадковості виграшу). У зв’язку з цим, цілком зрозуміло, чому законодавець визначив ігри, які не відносяться до азартних:

- організація та проведення лотерей;

- організація та проведення творчих конкурсів, спортивних змагань тощо, незважаючи на те передбачається чи не передбачається їх умовами грошовий або майновий виграш;

- гра в більярд, гра в кеглі (боулінг) та інші ігри, які проводяться без одержання гравцем призу (виграшу);

- гра на гральних автоматах типу «кран-машина» (двокоординатні автомати), де як виграш (приз) гравець отримує виключно матеріальні речі (іграшки, цукерки тощо);

- розіграші на безоплатній основі з рекламуванням (популяризацією) окремого товару, послуги, торгової марки, знаків для товарів і послуг, найменування або напрямів діяльності суб’єктів господарювання, комерційної програми з видачею виграшів у грошовій або майновій формі;

- розіграші у вигляді конкурсів (ігор, вікторин), умови яких передбачають безоплатне набуття особою статусу її учасника та отримання учасником, який виявив кращі особисті знання та вміння, виграшів у грошовій або майновій формі за особисту перемогу;

- розіграші на безоплатній основі для розважальних, благодійних або пізнавальних цілей.

У Проекті закону «Про азартні ігри», реєстр. №8401П, в статті 1 «Терміни, які вживаються в цьому Законі» дається тлумачення вищезазначеним термінам. Так, зокрема:

- гра в карти – азартна гра, результат якої визначається залежно від відповідної комбінації гральних карт згідно з умовами проведення цієї азартної гри;

- гра в кості – азартна гра, результат якої визначається залежно від відповідної комбінації чисел (символів, знаків), що випадає на костях, згідно з умовами проведення цієї азартної гри. Під костями для цілей цього закону розуміється будь-яка річ що використовується для гри та містить відповідні символи або знаки;

- гра на гральному автоматі – азартна гра, що проводиться з використанням грального автомата, величина та імовірність виграшу (призу) в якій визначаються програмою роботи цього грального автомата;

- інтерактивна гра – азартна гра, яка передбачає набуття (участь) фізичною особою статусу учасника цієї гри за допомогою телекомунікаційних мереж шляхом телефонування або відправлення електронного повідомлення в будь-якій формі та переможцем в якій визнається учасник, який першим вгадав зашифроване слово, складові (букви) якого розташовані в довільному порядку чи закриті від огляду, або зображення, елементи якого розташовані у довільному порядку;

- термінал електронної системи прийняття ставок – програмно-технічний комплекс, обладнаний фіскальною пам’яттю і призначений для реєстрації прийняття ставок та виплати виграшів (видачі призів) у азартній грі;

- тоталізатор – азартна гра, в якій гравці здійснюють ставки на попередньо невідомий результат події, а її оператор за комісійну винагороду приймає і зберігає ставки та розподіляє і виплачує виграш (видає приз) згідно з умовами азартної гри одразу після закінчення події;

- циліндрична гра (у тому числі рулетка) – азартна гра, учасники якої, визначаючи комбінації чисел, символів чи інших знаків, за допомогою пристрою, що обертається, виграють залежно від розміру зробленої ними ставки та встановленого до початку гри коефіцієнта обчислення суми виграшу (призу).

Електронний сервер – це програмно-технічний електронний комплекс, що встановлений за однією визначеною адресою і призначений для проведення азартних ігор через засоби телекомунікаційних мереж, який виконує функції реєстрації прийняття ставок в азартних іграх, проведення азартних ігор у режимі реального часу (он-лайн) та реєстрація надання права на одержання призів (виграшів).

Говорячи про зайняття гральним бізнесом, ми маємо на увазі зайняття діяльністю, пов'язаною з 1) організацією, 2) проведенням та 3) наданням можливості доступу до азартних ігор.

Особливістю грального бізнесу, як злочину є те, що цей злочин з формальним складом, а тому, вчиняючи дії по організації, проведенню та надання можливості доступу до азартних ігор, особа вже вчиняє злочин, незалежно від того, чи отримала вона прибуток від такої діяльності.

Зайняттям можна вважати вчинення будь-яких організаційних дії по створенню грального закладу, закупівлі необхідного обладнання тощо, вважається злочином. Можна сказати , що це підготовчій етап до вчинення злочину, оскільки всі підготовчі дії направлені на створення грального закладу, а отже, на організацію азартних ігор. На етапі підготовки до проведення грального бізнесу здійснюється комплекс заходів по його організації, а саме: розробляється схема здійснення грального бізнесу, проводяться організаційні та технічні заходи, спрямовані на забезпечення можливості її практичної реалізації – пошук приміщення, комп’ютерного обладнання, доступу до мережі Інтернет чи засобу телекомунікаційного зв’язку, пошук обслуговуючого персоналу тощо (організаційні заходи). При розробці схеми організації та проведення грального бізнесу злочинцями обирається оптимальний, на їх погляд, варіант поведінки, з тим щоб максимально замаскувати таку діяльність під законну підприємницьку діяльність. Крім того, в ряді випадків здійснюється пошук партнерів за кордоном або вчиняються дії по розміщенню ігрового сервера за кордоном. Вибір схеми у всіх випадках провадиться, виходячи з її потенційної можливості, спрямованої на забезпечення злочинцям одержання певного прибутку. Вчиняються також технічні підготовчі заходи, пов’язані з виготовленням необхідних документів (бланків, печаток чи штампів, візитних карток, бланків договорів, сертифікатів, ліцензій на обладнання, платіжних чи інших документів), реєстрації суб’єктів підприємницької діяльності, які надалі здійснюватимуть таку діяльність, придбанням (орендою) необхідного офісного, складського устаткування, програмного забезпечення для технічного уможливлення всіх етапів вчинення злочину. Як правило, оформлення такої діяльності здійснюється на декількох приватних підприємців, які по суті є формальними виконавцями, кожен з яких здійснює сам по собі законну підприємницьку діяльність. Зокрема, один з них орендує приміщення та комп’ютер не обладнання, інший організовує доступ до мережі Інтернет чи інші дії. Тільки вся їх діяльність в комплексі складає картину організації грального бізнесу, яким управляє єдиний організатор, що здійснює фінансування та реалізацію всього плану організації грального бізнесу, а також керує іншими учасниками злочину. Завдання підготовчого етапу вчинення злочину полягає у створенні необхідних умов для успішного здійснення всіх заходів подальших етапів ведення грального бізнесу.

Другим етапом є – вчинення дій по проведенню та надання можливості доступу до азартних ігор. Такі дії вирізняються досить великою розмаїтістю форм його вчинення за способом вчинення, сферою господарської діяльності, тривалістю здійснення, комбінації й складності застосовуваних прийомів. Зі способом вчинення не розривна пов’язані і способи приховування цього злочину, які, як правило, зводяться до маскування такої діяльності під законну підприємницьку діяльність, зокрема створення інтернет-клубів, спортивних чи розважальних комплексів тощо.

Зайняття гральним бізнесом може виражатися в множені способів. Розглянемо способи які частіше за все зустрічаються на практиці.

Одним із способів зайняття гральним бізнесом є наступний прикладу. У приміщеннях колишніх гральних автоматів та казино їхні власники та орендарі встановлюють комп’ютерну техніку та обладнують локальну мережу з можливістю доступу до «всесвітньої павутини», організовуючи таким чином Інтернет-клуби з доступом до електронного (віртуального) казино та азартних ігор з метою отримання прибутку. При цьому гральне обладнання маскується в інших кімнатах, куди допускають «перевірених» клієнтів. Це перша схема.Друга — коли створюється локальна комп’ютерна мережа з доступом всіх розташованих у закладі комп’ютерів до єдиного сервера, який розміщується в приміщенні закладу. Фактично доступ до мережі Інтернет не надається, послуг та договірних обов’язків з Інтернетпровайдерами не укладається. З кожного комп’ютера по мережі здійснюється доступ до основного сервера, на якому розміщують програмне забезпечення — симулятори ігрових автоматів, які є їхньою точною копією та використовуються в казино або ігрових клубах. Оплата за послуги гравцями здійснюється в касі закладу. Третя схема — це коли власником закладу укладаються угоди про надання послуг з Інтернетпровайдером та з агентом однієї з електронних платіжних систем на здійснення розповсюдження електронних знаків. Кожен гравець віртуального казино чи симулятора ігрових автоматів вносить грошові кошти в касу. Після здійснення оплати гравець ідентифікується в системі за допомогою логіна та пароля, отриманих від касира. Далі касир або уповноважена особа без участі клієнта віртуалізує отримані від гравця гроші в електронні знаки та закріплює за кожним користувачем за допомогою логіна та пароля доступ до особистого кабінету (віртуальний рахунок) платіжної системи з відповідним балансом внесених грошових коштів. Кожна з подібних ігор є віртуалізацією (симулятором) відповідної гри, що входить до складу грального автомата Multi Gaminator, які використовуються в казино. Симулятори являють собою точну копію гральних автоматів, які використовуються в казино та ігрових клубах. Виграш настає за умови збігу комбінації цифр або символів та залежить від конкретної гри і ставки. Кожний із системних блоків використовується як ігровий термінал з доступом до мережі Інтернет. Адміністратори клубу переважно самі вносять логіни та паролі, допомагаючи клієнту перед ви бором гри. При цьому договори на послуги доступу до мережі Інтернет та користування рахунком електронної платіжної системи з клієнтами не укладаються. Фіскальні чеки на руки не видаються, хіба що ведеться касова книга. Власник такого закладу оформляє відповідні дозволи у санепідемстанції та в МНС (гарантійний лист або експертний висновок), укладає до говори на оренду приміщення, а в окремих випадках і на оренду комп’ютерної техніки, трудові угоди з працівниками. Аби не мати в майбутньому проблем, власник закладу, як правило, закуповує комп’ютерну техніку відповідно до договорів та сертифікатів відповідності. На кожному встановленому комп’ютері використовується ліцензійне програмне забезпечення. Прокладання локальної мережі здійснюється Інтернетпровайдером або постачальником комп’ютерної техніки.

Іншим способом є створення так званої лотереї або вікторини. Закон України «Про заборону грального бізнесу в Україні» встановлює винятки з загального правила, а саме: заборона не поширюється на організацію та проведення лотерей. Таким чином, це дає підказку для організації готової схеми (способу) ведення грального бізнесу, замаскованого під лотерею. Лотерея за своєю суттю є азартною грою і містить всі ознаки класичної азартної гри – ставка, виграш та випадковість, отже, колишнім власникам казино досить замість столів з рулеткою купити «лототрон». В барабан засипати кульки з номерами, половина з яких буде чорними, а інша половина червоними, та одна кулька зеро. Для більшої достовірності також можна зробити напис «миттєва лотерея». Отже, сутність гри залишається, а от форма її проведення з незаконної переходить у формально законну. На практиці ця форма не настільки поширена, як попередні, оскільки для здійснення лотерейної діяльності також необхідна ліцензія, на видачу якої нині діє мораторій, а домовитися з існуючими на ринку України чотирма операторами лотерей, які мають чинні ліцензії, практично неможливо.

Також злочинці використовують засоби телекомунікаційного зв’язку (телефон, телебачення), організовуючи телешоу з платними дзвінками, з метою вгадування зашифрованих слів. Так, формально це лише вікторини, проведення яких За коном дозволено, оскільки номінально в цій схемі відсутні всі ознаки азартної гри. Так, гравець не робить ставки, а лише сплачує кошти за дзвінок у студію, де розігрується приз, при цьому переможцем стає той, хто показав найкращий результат у грі (свої вміння та навички). Хоча фактично ні для кого не секрет, що такі ігри є просто шахрайством. Проте цей спосіб організації грального бізнесу, хоч і потребує більших витрат на організацію телефонного зв’язку, трансляції по телебаченню, однак надає доступ значно більшій кількості гравців, а тому і прибуток від його проведення значно вищий. Такий спосіб зараз набув поширення через те, що виявити офіс організаторів та безпосередніх виконавців вкрай важко.

У світі все більшого розвитку набувають он лайн ігри, які беруть свій початок зі США, де перше онлайнказино відкрилося в 1996 р. Цей сектор грального бізнесу надає велике розмаїття ігор з різними бізнес моделями. На сьогодні відомі такі з них: спортивні тоталізатори, де можна зробити ставки на футбольний матч, перегони тощо; онлайн покер, онлайн казино, де шанси виграти в рулетку чи інші ігри такі ж, як у звичайному казино; онлайн бінго як різновид лотерей, онлайн лотереї, в тому числі VLT. Не виключено, що організатори цих ігор виявлять бажання проводити такі ігри в Україні або ж наші громадяни, вивчивши зарубіжний досвід, будуть проводити таку діяльність в Україні. Технічно онлайн казино являє собою звичайну комп’ютерну програму, встановлену на інтернет-сервері. Також це можна розглядати як зайняття гральним бізнесом, це випливає з закону «діяльність, пов’язана з організацією, проведенням та наданням можливості доступу до азартних ігор в електронному (віртуальному) казино незалежно від місця розташування сервера».

У 2006 р. у Росії з’явився новий вид гри - мобільне казино. Ігри з використанням мобільних телефонів розроблені англійською компанією «Геймінг Корпорейшн». Мобільне казино включає карткові ігри, рулетку, ігрові автомати і лотерею. Вважаємо, що найближчим часом організатори азартних ігор зможуть використати цей досвід та організувати за таким принципом азартні ігри в Україні, при цьому приховавши ці азартні ігри під мобільними вікторинами, які на сьогодні не заборонені. Говорячи про форми організації та ведення незаконного грального бізнесу в Україні, необхідно зазначити, що на сьогодні діють як підпільні власне гральні заклади (казино, букмекерські контори, зали ігрових автоматів тощо), так і замасковані під законну діяльність гральні заклади, які провадять діяльність у сфері грального бізнесу.

Окремо можна виділити клуби так званого «спортивного покеру». В наш час це найпоширеніший вид зайняття азартними іграми. З кваліфікацію цього способу зайняття гральним бізнесом виникають дуже великі складнощі.

Розглянемо деякі особливості гри в покер яка має легальний характер. Є так звані безкоштовні турніри «фріролли» . За правилами людина сплачує за аренду столу. Всім гравцям надається однакова кількість гральних фішок. Гра проводиться до останнього гравця. Переможець як правило отримує виграш від так званих спонсорів. За ознаками ця гра не підпадає під ст. 203-2 КК України , оскільки гравець сплачує за аренду столу, а не за участь у турнірі. Але в таких закладах часті випадки так званих «кеш» турнірів, в яких якщо у гравця закінчилися гральні фішки, він за певну суму докупає їх в касі. А ось такий випадок вже є злочином (надання доступу до азартних ігор). Але правоохоронним органам дуже важко притягнути організаторів та учасників таких покер клубів до кримінальної відповідальності[Спорт чи азарт? Міліція проти покер-клубівhttp://vikna.stb.ua/ua/news/2011/8/2/70113/.]

Можна виділити такі форми грального бізнесу за способом вчинення цього злочину.

1. Створення та діяльність власне гральних

закладів

2. Створення та діяльність гральних закладів, які замасковані під легальний бізнес:— інтернет-клуби, де гральний бізнес організовується за допомогою мережі інтернет.

3. Використання мобільного зв’язку, надання платних послуг абонентам мобільного зв’язку, а супутньо – організація азартних ігор.

4. Лотереї які проводяться без ліцензії.

5. Рекламні акції(якщо обов’язковою умовою участі в якій є сплата гравцем грошей);

6. Змагання, конкурси, вікторини, де учасники повинні застосувати розум чи вміння (в тому числі платні телевікторини, в яких потрібно дати відповідь на елементарні запитання, проте вартість з’єднання та хвилини розмови сягає космічних цифр).

7. Відкриття покер клубів, які замасковані під азартні ігри.

8. Онлайн казино.

Ознакою об’єктивної сторони є місце вчинення злочину. Місцем є казино, комп’ютерні симулятори, букмекерські контори, інтерактивні заклади, електронні (віртуальні) казино.

- букмекерська контора – це компанія, яка приймає ставки на спортивні змагання;

- гральний автомат – спеціальне технічне обладнання (механічне, електричне, електронне тощо), що використовується для проведення азартних ігор, результат яких визначається програмою роботи такого обладнання і генератором випадкових чисел, що знаходяться всередині грального автомата і є його невід’ємними частинами;

- гральний зал – відокремлене приміщення, призначене виключно для розміщення грального обладнання та проведення азартних ігор;

- гральний стіл – спеціально обладнаний стіл з одним гральним полем, на якому може проводитись одночасно лише один сеанс однієї азартної гри незалежно від кількості гравців, у якій оператор азартної гри виступає як учасник через своїх представників або як спостерігач;

- гральний стіл з кільцем рулетки – спеціально обладнаний стіл з одним гральним полем та з пристроєм, що приводиться в дію представником оператора азартної гри та на якому може здійснюватися одночасно лише один сеанс гри в рулетку з одним або декількома гравцями;

- електронне (віртуальне) казино – програмно-технічний електронний комплекс, який використовується для організації та проведення азартних ігор через телекомунікаційні мережі і який виконує функції реєстрації ставок в азартних іграх, проведення азартних ігор у режимі реального часу (он-лайн), визначення виграшу (призу) та реєстрації права на одержання виграшів (призів);

- казино – окрема будівля або її частина (нежилі приміщення), розташована за однією адресою, де проводяться циліндричні ігри (у тому числі рулетка), ігри в карти, ігри в кості та можуть надаватись послуги громадського харчування;

РОЗДІЛ 3. СУБЄКТИВНІ ОЗНАКИ