2. Развитие источников и институтов римского частного права в царский период.

1. Обычаи предков (Mores moierum)

2. Leges, царские законы (leges regiae)

Римская община замкнута. Народ мыслится как большая семья. Остальной мир – нечистый. Предметный обмен носил неэкономический характер и имел коммуникативное значение как установление личной связи с представителями других семейств, которые таким образом становились из чужих своими, из врагов- друзьями (hostis и hospes). Признание на индивидуальном уровне повышало самооценку отдельной части и способствовало осознанию собственных интересов: устанавливая имущественные связи человек в действительности обретал себя. Верность такому союзу (fides) гарантировалось магическими и религиозными средствами (клятвами, обменом тотемами, гаданиями).

На этой основе выработался ограниченный набор ритуалов, которые в социально - экономическом плане обслуживали самые разные отношения. Ритуальные формы были доступны только римлянам (и тем латинским общинам, которые имели право вступать в такие сделки с римлянами – ius commercii): отстранение чужаков (hostes) определяет общинную замкнутость исконно римской правовой системы ius civile. Чистоту форм и следование освященному традицией стандарту обеспечивала на надобщинном уровне особая коллегия жрецов – понтифики (pontifices). Они ведали религиозными (ius sacrum) и светскими порядками римской жизни, коллегиально решая, какой вид должна принять та или иная норма или институт в новых обстоятельствах. Так с изменением условий жизни сохранялась нормативная стабильность и преемственность. В коллегию,помимо понтификов, которых было не менее 15, также входили фламины (высшие жрецы главных богов), девственные жрицы богини Весты и rex sacrorum – суррогат религиозной функции царя в эпоху Республики.

Понтифики ежегодно назначали одного из членов коллегии для специального изучения частного права. Частные правоотношения в ту пору регулировались как на основе представления о должном и правильном (aequum, ius) , так и в соответствии с религиозным порядком (fas). Это обстоятельство, однако, не означает, что право совпадало с религией (как и религия не совпадала с правом): множественность социальных регуляторов соответствует многомерности социального бытия. В многофункциональной деятельности понтификов, охватывающей всю нормативную систему римского общества, вполне различимы стороны, относящиеся именно к частному праву.

С самого раннего периода своей правовой истории римляне различали особую судебную власть (iurisdictio), которой обладали цари, начиная с Ромула. Разбирая частные споры и конфликты, царь определял, что является ius (ius dicere), и выносил санкции за правонарушения. Царю принадлежала и законодательная власть: формулируя общие правила социального поведения (возможно, с помощью понтификов), он объявлял их народному собранию по куриям (comitia curiata), которое лишь одобряло его волю (lex curiata). Царские законы (leges regiae) – известные по цитатам и пересказам позднейших авторов – зачастую представляют собой обычаи, связанные традицией с именем того или иного царя, что повышало их авторитет.

1) Преемственность нормативной традиции в докодификационную эпоху обеспечивалось понтификами (pontifices), которым было вверено хранение заветов предков (mores maiorum). Понятие «mores maiorum» относится к тем нормам, которые не были закреплены в законах XII таблиц.ю и указывает на устойчивые древние формы правового общения (ритуалы и институты), многие из которых, претерпев значительные изменения в ходе интерпретации XII таблиц, где они подразумевались, стали мыслиться как составляющая ius civile.

Обычное право (Consuetudo) поставлено в один план с leges и mores, образующими план ius civile. Идея всеобщего соглашения как источника норм обычного права находит свой рефрен в рассуждениях классических юристов, для которых модельной формой ius civile является lex как установленная воля народа.

Единственной специфической чертой обычного права является отсутствие письменной формы фиксации, что даже может быть представлено как доказательство его адекватности.

2) Критерием закона (lex) как высшей и самой совершенной формы позитивного права римляне считали его принятие народным собранием. Народ (populus) при этом понимается в политическом измерении как суверенный коллектив (civitas). На практике это выражается в том, что законы утверждаются народным собранием (comitia), которое представляет всех римских граждан (civis Romani). Идея суверенного народа, устанавливающего законы для самого себя, превращает lex в ведущую форму официального установления (позитивации) римского права, поскольку оно мыслится как право, исходящее от граждан (cives) – ius civile.

Всеобщность творца – populus – и адресата – cives – такой нормы определяет ее универсальный уравнивающий (а значит, и освобождающий) характер независимо от того, что текст закона может быть сформулирован специалистами.

Помпоний: «По изгнании царей… все эти законы потеряли силу, и римский народ снова стал пользоваться скорее неопределенным правом и некоторым обычаем, нежели изданным законом»