13.4. Отдельные сделки с эмиссионными ценными бумагами.

Виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг

Правовое регулирование отдельных видов предпринимательской деятельности не может эффективно воздействовать на поведение их участников, когда группы взаимосвязанных экономически и организационно отношений регламентируются разными отраслевыми юридическими конструкциями. Единство организационно-имущественного содержания процесса эмиссии ценных бумаг и их обращения требует создания адекватного режима, не сводимого к гражданско-правовому и административно-правовому регулированию. Искусственное разделение единого законодательства на отрасли права со специфическими правовыми институтами препятствует правильному и эффективному применению законодательства о рынке ценных бумаг. Принятие решения об инвестировании должно дополняться соответствующими действиями профессиональных участников рынка ценных бумаг. Эмиссия ценных бумаг и их эффективное размещение среди инвесторов - единый процесс. Сделки по размещению и обращению эмиссионных ценных бумаг неразрывно связаны с принятием решения о выпуске ценных бумаг.

За исключением небольших акционерных обществ, которые вправе самостоятельно вести реестр акционеров, все виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг выполняют специальные лица, созданные для этой цели.

ФЗ о РЦБ лишь точно определяет организационно-правовую форму фондовой биржи, ею может быть некоммерческое партнерство или акционерное общество.

ФЗ о РЦБ, перечисляя виды профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, по существу, определяет, какой вид или совокупность договоров их опосредуют.

Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени или за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентами (ч. 1 п. 1 ст. 3 ФЗ о РЦБ). Брокер вправе заключать договоры поручения, комиссии, а также агентский и брокерский. Юридические характеристики, заложенные в определении брокерского договора, позволяют утверждать, что брокерский договор (на практике он чаще называется договором о брокерском обслуживании) может выступать в виде договоров поручения, комиссии, агентирования или их сочетания, что на практике чаще всего бывает. Брокер, пользуясь большими правами агента в отношении исполнения поручения с ценными бумагами по сравнению с поверенным, нередко включает в брокерские договоры условия, которые ограничивают права поверенного. Так, согласно п. 3 ст. 977 ГК РФ сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве брокера (коммерческого представителя), должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

В главе 52 "Агентирование" ГК РФ подобной нормы нет, что позволяет брокеру прекратить соответствующий договор по основаниям ст. 1010 ГК РФ. Нормы ст. 5 ФЗ о РЦБ не дают четкого основания для отграничения брокерского договора от договора по управлению ценными бумагами, поскольку доверительное управление денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги, означает не что иное, как приобретение ценных бумаг. В то же время брокер вправе использовать в своих интересах денежные средства, находящиеся на специальном брокерском счете, гарантируя клиенту исполнение его поручений за счет указанных денежных средств или их возврат по требованию клиента.

В свою очередь, брокер вправе предоставлять клиенту взаем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером взаем, именуются маржинальными сделками. В случае невозврата суммы займа и (или) занятых ценных бумаг в срок брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на торгах фондовой биржи.

Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам лицом, осуществляющим такую деятельность. В договоре купли-продажи кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг, например срок, в течение которого действуют объявленные цены. Если в объявлении, по существу публичной оферте, нет указаний на иные существенные условия, дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. Если дилер не указал максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, клиент вправе требовать заключения договора на то количество бумаг, которое он укажет. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) возмещении причиненных клиенту убытков.

Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.

Под деятельностью по управлению ценными бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами.

Наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам. Наличие лицензии необходимо, если в договоре определяются права управляющего по распоряжению ценными бумагами или он управляет денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги.

Порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются главой 53 "Доверительное управление имуществом" ГК РФ и прежде всего ст. 1025 ГК РФ, которая предусматривает издание специального закона. Хотя передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к управляющему, но последний вправе совершать в отношении этого имущества в соответствии с договором любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя. Объектом доверительного управления могут быть как ценные бумаги, так и права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В последнем случае обособление бездокументарных ценных бумаг осуществляется управляющим в системе ведения реестра ценных бумаг. Эти ценные бумаги не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует управляющий.

В 90-е годы доверительному управлению акциями, находящимися в государственной собственности, придавалось первостепенное значение, о чем свидетельствует Указ Президента РФ от 9 декабря 1996 г. N 1660 "О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации" <1>, однако особого эффекта при этом достигнуто не было. Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738 "Об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акцией")" <2> восстановило административный порядок управления акциями, находящимися в федеральной собственности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации.

--------------------------------

<1> СЗ РФ. 1996. N 51. Ст. 5764.

<2> СЗ РФ. 2004. N 50. Ст. 5073.

Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Между депозитарием, профессиональным участником рынка ценных бумаг, и депонентом в письменной форме заключается депозитарный договор (договор о счете депо), неотъемлемой частью которого являются утвержденные депозитарием условия осуществления его депозитарной деятельности. Приведенная формулировка ст. 7 ФЗ о РЦБ дает основание утверждать, что эти условия должны восприниматься депонентом как своего рода договор присоединения (ст. 428 ГК РФ).

Существенными условиями этого договора являются:

а) однозначное определение предмета договора: либо депозитарий предоставляет услуги по хранению сертификатов ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги, либо только учитывает права на бездокументарные ценные бумаги;

б) порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента. В данном случае под распоряжением понимается право депонента отказаться от договора о счете депо, так как депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ими или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами. Заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента;

в) срок действия договора;

г) размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;

д) форма и периодичность отчетности депозитария перед депонентом.

Существенными условиями депозитарного договора являются такие обязанности депозитария, как регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами, ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету, передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученных депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг. Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. На основании соглашений с другими депозитариями депозитарий имеет право привлекать их к исполнению своих обязанностей.

Депозитарий несет гражданско-правовую ответственность за сохранность депонированных у него сертификатов как профессиональный хранитель (п. 2 ст. 886, ст. ст. 901, 902 ГК РФ). За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо, депозитарий несет ответственность согласно ст. 393 и п. 3 ст. 401 ГК РФ.

Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признается сбор, фиксация, обработка, хранение и представление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Сама по себе система не имеет юридического значения для владельцев именных ценных бумаг, для ценных бумаг на предъявителя система вовсе не ведется. Юридическое значение для взаимоотношений держателя реестра (регистратора) и владельцев ценных бумаг имеет реестр владельцев ценных бумаг. Он - часть системы ведения реестра, представляющей список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категории принадлежащих им именных ценных бумаг, составленный по состоянию на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев и категорию принадлежащих им ценных бумаг. Если число владельцев ценных бумаг превышает 500 (а в отношении акционеров - 50), то держателем реестра должна стать независимая специализированная организация, являющаяся профессиональным участником рынка ценных бумаг и осуществляющая деятельность по ведению реестра. Договор на ведение реестра эмитент заключает только с одним регистратором.

В договоре между регистратором и эмитентом предусматриваются следующие обязанности держателя реестра:

- открыть каждому владельцу, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра. Счет открывается на основании либо уведомления об уступке требования, либо распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг;

- производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей только по их поручению;

- предоставлять зарегистрированным в системе ведения реестра владельцам и номинальным держателям ценных бумаг, владеющим более 1% голосующих акций эмитента, данные из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных владельцев и о количестве, категории и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг и др.

Держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании распоряжения владельца о передаче ценных бумаг или лица, действующего от его имени, или номинального владельца ценных бумаг, зарегистрированного в системе ведения реестра, а также иных документов, подтверждающих переход права собственности на ценные бумаги. Форма распоряжения о передаче ценных бумаг и указываемые в нем сведения устанавливаются ФСФР.

Эмитент, поручивший ведение системы реестра регистратору, вправе получить один раз в год у последнего предоставление реестра за вознаграждение, не превышающее затраты на его составление. В остальных случаях размер вознаграждения определяется договорами эмитента и регистратора.

Держатель реестра вправе взимать со сторон по сделке плату, соответствующую количеству распоряжений о передаче ценных бумаг и одинаковую для всех юридических и физических лиц.

Лицу, допустившему ненадлежащее исполнение порядка поддержания системы ведения и составления реестра и нарушение форм отчетности (эмитенту, регистратору, депозитарию, владельцу), может быть предъявлен иск о возмещении ущерба (включая упущенную выгоду), возникшего из невозможности осуществить права, закрепленные ценными бумагами.

В тексте уже упоминался номинальный держатель ценных бумаг, то есть лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг. В качестве номинального держателя ценных бумаг могут выступать депозитарий, брокер и другие профессиональные участники рынка ценных бумаг. Данные о номинальном держателе ценных бумаг подлежат внесению в систему ведения реестра по поручению владельца или номинального держателя, если последние лица зарегистрированы в этой системе ведения реестра. Номинальный держатель может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца.

Номинальный держатель в отношении именных ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:

- совершать все необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам;

- осуществлять сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом;

- осуществлять учет ценных бумаг, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти ценные бумаги.

Приведенные положения ФЗ о РЦБ свидетельствуют, что номинальный держатель ценных бумаг как поверенный владельца соответствующей ценной бумаги совершает сделки и иные действия фактического порядка. При этом сделки и операции с ценными бумагами номинальный держатель совершает на основании заключенного с владельцем договора поручения. Однако юридические действия номинального держателя как представителя владельца ограничивались лишь упомянутыми ранее рамками и не распространяются на участие в управлении акционерным обществом. Для осуществления владельцами прав, закрепленными акциями, номинальный держатель по требованию держателя реестра предоставляет ему список владельцев, номинальным держателем которых он является на определенную дату.

Номинальный держатель не вправе вносить вопросы в повестку дня общего собрания акционеров и выдвигать кандидатуры в совет директоров. Такое право акционерным законом предоставлено только акционеру или акционерам, владеющим более 2 процентами акций от уставного капитала. Номинальный держатель не имеет права участвовать в общем собрании акционеров и по доверенности владельцев акций, так как его представительские функции, очерченные ФЗ о РЦБ, этого не содержат.

Деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг признается предоставление услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками рынка ценных бумаг <1>. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. утверждено Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг <2>. Названной деятельностью вправе заниматься организатор торговли на рынке ценных бумаг, под которым понимаются не только фондовые биржи, которым посвящена специальная глава 3 (ст. ст. 11 - 15), но и внебиржевые организаторы. Организатор торговли обязан регистрировать в ФСФР документы, содержащие следующую информацию:

--------------------------------

<1> Правовое положение фондовой биржи рассмотрено в параграфе 7.7 главы 7 настоящего учебника.

<2> БНА. 2005. N 3.

- правила допуска к участию в торгах;

- правила допуска к торгам ценных бумаг;

- правила проведения торгов;

- регламент внесения изменений и дополнений в вышеперечисленные позиции;

- список ценных бумаг, допущенных к торгам.

Если юридическое лицо решило заниматься организацией торговли на рынке ценных бумаг, оно должно получить лицензию, предоставив в ФСФР или ее региональное отделение соответствующие документы. Осуществляемая без лицензии профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг является незаконной (п. 6 ст. 51 ФЗ о РЦБ).

Организатором торговли на рынке ценных бумаг признается фондовая биржа, если она отвечает требованиям главы 3 ФЗ о РЦБ. Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.

Участниками торгов на фондовой бирже в организационно-правовой форме акционерного общества могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные акционеры фондовой биржи в форме акционерного общества, в том числе профессиональные участники рынка ценных бумаг, могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. В данном случае посредничество понимается широко и охватывает все виды возмездных договоров, которые брокер вправе совершать в соответствии со ст. 3 ФЗ о РЦБ.

Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи, то есть профессиональные участники рынка ценных бумаг. Неравноправное положение участников торгов на фондовой бирже, а также передача права на участие в торгах на фондовой бирже третьим лицам не допускаются. Порядок доступа к участию в торгах и исключение из числа участников торгов определяются правилами, устанавливаемыми фондовой биржей.

Статья 13 ФЗ о РЦБ различает два вида услуг, оказываемых фондовой биржей: во-первых, непосредственно способствующих совершению сделок с ценными бумагами. В этом случае она утверждает правила листинга (делистинга) ценных бумаг и (или) правила допуска ценных бумаг к торгам без прохождения листинга. Листинг ценных бумаг осуществляется фондовой биржей на основании договора с эмитентом ценных бумаг, а листинг инвестиционных паев - на основании договора с управляющей компанией данного паевого инвестиционного фонда. Во-вторых, оказание фондовой биржей услуг, непосредственно способствующих совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения цен на ценные бумаги или изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цены на ценные бумаги (фондовых индексов). В этом случае фондовая биржа должна утвердить в соответствии с требованиями нормативных правовых актов ФСФР соответствующие спецификации таких сделок.

Фондовая биржа должна осуществлять постоянный контроль за совершаемыми на бирже сделками в целях выявления случаев использования служебной информации, манипулирования ценами и за соблюдением участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства и нормативных правовых актов ФСФР. Фондовая биржа обязана обеспечить гласность и публичность проводимых торгов, объявляя о списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий.

Вред, причиненный в результате нарушения законодательства о ценных бумагах, подлежит возмещению в порядке, установленном гражданским законодательством. Профессиональные участники рынка ценных бумаг не вправе манипулировать ценами, понуждать к покупке или продаже ценных бумаг путем представления умышленно искаженной информации о ценных бумагах, эмитентах, ценах на ценные бумаги, включая информацию, представленную в рекламе. Согласно Федеральному закону "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" при приобретении ценных бумаг брокеры, дилеры и другие профессиональные участники рынка ценных бумаг обязаны сообщить сведения о государственной регистрации выпуска этих бумаг и государственном регистрационном номере; сведения, содержащиеся в решении о выпуске и проспекте ценных бумаг; сведения о ценах и котировке этих бумаг на организованном рынке ценных бумаг в течение шести недель, предшествующих дате предъявления инвестором требований; сведения о ценах, по которым эти ценные бумаги продавались или покупались этим профессиональным участником в течение шести недель; сведения об оценках этих бумаг рейтинговым агентством.

В отношении эмитентов, осуществляющих недобросовестную эмиссию ценных бумаг, ФСФР наряду с другими мерами вправе обращаться в суд о признании выпуска ценных бумаг недействительным в случае, если недобросовестная эмиссия повлекла за собой заблуждение владельцев, имеющее существенное значение, либо в случае, если цели эмиссии противоречат основам правопорядка и нравственности.

КоАП РФ содержит восемь составов правонарушений, касающихся незаконной эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг, за которые предусматриваются крупные денежные штрафы. В соответствии со ст. 11 Федерального закона "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" в случае выявления нарушения прав и законных интересов инвесторов или создания действиями профессиональных участников угрозы их интересам ФСФР вправе своим предписанием запретить или ограничить проведение профессиональными участниками рынка ценных бумаг отдельных операций на срок до шести месяцев.