19. Оперативно-розыскные мероприятия, проведение которые связанны с ограничением конституционных прав граждан.

обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств;

контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений;

прослушивание телефонных переговоров;

снятие информации с технических каналов связи.

контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений- это способ получения информации о преступной деятельности подозреваемых лиц путем негласного просмотра /перлюстрации / почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений.

Данное ОРМ ограничивает установленное ч.2 ст.23 Конституции РФ право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, потовых, телеграфных и иных сообщений, поэтому его проведение Закон об ОРД допускает только на основании судебного решения и при наличии информации:

-о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому производство предварительного следствия обязательно;

о лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших противоправные деяния, по которым производство предварительного следствия обязательно;

о событиях или действиях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности РФ.

Субъектом данного ОРМ является Федеральная служба безопасности.

Порядок проведения и оформления результатов регламентируется специальными ведомственными нормативными актами. Проводить при этом возможно при участии специалистов, обладающих научными, техническими и иными специальными знаниями, так как объекты ОРД в качестве защитного приема могут использовать кодирование и шифровку текста.

Ст.9 Закона об ОРД устанавливает процедуру подготовки и санкционирования перлюстрации, нарушение которой влечет ответственность по ст.138 УК РФ.

Объектами контроля могут быть письма, телеграммы, посылки, бандероли, денежные переводы и иная корреспонденция, поступающая в конкретный адрес или исходящая из него.

Максимальный срок контроля почтовых отправлений не может превышать шести месяцев и указывается в судебном постановлении. При необходимости продления контроля судья принимает об этом новое решение на основании вновь представленных материалов.

Цензура корреспонденции осужденных в местах их содержания является разновидностью контроля почтовых отправлений. Это позволяет получить информацию о настроениях осужденных, их намерениях, о фактах нарушения режима, об их причастности к нераскрытым преступлениям, о нелегальных каналах связи, транспортировки денег, спиртного, наркотиков, оружия. Но это не является оперативно-розыскным мероприятием, так как осуществляется гласно на основе ч.2 ст.91 Уголовно-исполнительного кодекса РФ в отношении всех осужденных к лишению свободы и без специального судебного решения.

При необходимости с почтовых отправлений снимаются копии, фотографируется содержимое посылок, отбираются образцы для исследования. Материальные носители информации могут быть переданы лицу, в чьем производстве находится уголовное дело, для использования в процессе доказывания.

прослушивание телефонных переговоров /ПТП/- это прослушивание тех переговоров, которые ведутся между объектами ОРД и другими лицами, то есть негласное получение информации с использованием абонентских телефонных линий связи;

Этот разведывательный метод может осуществляться на любых сетях электросвязи, включая сети общего пользования, ведомственных и внутрипроизводственных. Прослушиваться могут переговоры двух и более абонентов, односторонняя передача информации одного абонента на автоматическое записывающее устройство другого, внутригородские, междугородние и международные переговоры. Значения не имеют технические характеристики каналов связи /проводные линии, радиотелефонные каналы, каналы сотовой, космической связи и другие/.

Прослушивание телефонных переговоров, как правило, сопровождается фиксацией получаемой информации на магнитные носители.

Основанием для проведения ПТП является наличие в распоряжении субъектов ОРД обоснованных сведений о связи конкретных лиц с преступлением, при этом устанавливается правила, ограничивающие произвольное использование данного ОРМ и гарантирующие гражданам соблюдение конституционных прав.

Ограничения и гарантии включают в себя:

круг преступлений, по факту подготовки и совершения которых допустимо применение ПТП, ограничен преступлениями, по которым предварительное следствие обязательно;

проведение ПТП возможно при наличии разрешения компетентного руководителя органа, осуществляющего ОРД;

проведение ПТП возможно при наличии санкции судьи, которого нужно убедить в том, что есть достаточные данные, указывающие на готовящееся, тайно совершаемое преступление, которое при этом предупредить или раскрыть без ПТП невозможно;

в случае возникновения чрезвычайной ситуации и отсутствии времени на получение санкции судьи, а прослушивание необходимо начать немедленно, то при угрозе совершения тяжкого преступления ПТП может быть начато и на основании мотивированного постановления руководителя органа, осуществляющего ОРД, с незамедлительным уведомлением суда и последующим получением санкции в течение 48 часов с момента начала оперативно-розыскного мероприятия.

Подобная процедура возможна и при наличии заявления или письменного согласия граждан в случае возникновения угрозы их жизни, здоровья, собственности с последующим обязательным уведомлением соответствующего суда в течение 48 часов.

результаты данного ОРМ могут быть использованы в доказывании пол уголовным делам после их проверки в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством. Это предполагает осуществление следственных действий, связанных с передачей фонограмм с учреждения связи следователю, следственным осмотром и экспертным исследованием на основанием на основе методик идентификации человека по голосу, записанному на фонограмму;

монополия на применение ПТП принадлежит государству. Согласно Указу Президента РФ №891 от 1 сентября 1995 года данное ОРМ проводится с использованием оперативно-технических средств органов Федеральной службы безопасности.

ПТП в соответствии с п.5 ст.9 Закона об ОРД может проводиться в течение 6 месяцев со дня принятия судебного решения. При необходимости судья может продлить срок путем принятия дополнительного решения на основании вновь представленных материалов.

На основании ст.14 Федерального закона «О связи»предприятия связи независимо от ведомственной принадлежности и форм собственности на территории РФ обязаны оказывать содействие и предоставлять органам, осуществляющим ОРД, возможность проведения оперативно-розыскных мероприятий на сетях связи, а в случаях использования средств связи в преступных целях допускается прерывание прослушиваемых переговоров.

Право на прерывание предоставления услуг связи в случае возникновения угрозы жизни и здоровью граждан, а также угрозы государственной безопасности закреплено в ч.1 ст.15 Закона об ОРД.

Порядок проведения ПТП и оформление его результатов регулируются специальными ведомственными приказами и инструкциями.

Нарушение тайны телефонных переговоров образует состав преступления, предусмотренного ст.138 УК РФ. Квалифицирующим признаком данного преступления является совершение деяния лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации.

К техническим каналам связи отнесены телексные, факсимильные, селекторные, радиорелейные, компьютерные сети и различные радиопереговорные устройства, основанные на использовании радиоволн.

Основанием для проведения данного ОРМ точно такие же, как и прослушивание телефонных переговоров. Ограничения, установленные в отношении ПТП распространяются и на данное ОРМ.

Снятие информации проводится сотрудником оперативного подразделения с привлечением по необходимости других лиц, оказывающих ему добровольное содействие.

Результаты снятия информации оформляются при проведении лично сотрудником оперативного подразделения – справкой или рапортом, а при участии других лиц могут быть оформлены актом.

В случае использования для снятия информации компьютерных дискет и иных физических носителей копированной информации эти сведения отражаются в виде приложения к документам. Носители информации могут быть представлены следователю или в суд для использования в процессе доказывания по уголовным делам при отсутствии в них сведений, составляющих государственную тайну.

Допустимость применения данных разведывательных методов для сбора информации в сфере и инфраструктуре преступности зафиксирована и на международном уровне. Так, Всеобщая декларация прав человека 1948 года осуждает не любое, а только произвольное вмешательство в личную жизнь и произвольное посягательство на неприкосновенность жилища, тайну личной корреспонденции.

В Декларации прав и свобод человека и гражданина, принятой Верховным Советом РСФСР 22 ноября 1991года, в статьях 2 и 9 отмечается, что права и свободы гражданина, в том числе на неприкосновенность его частной жизни, телефонных переговоров могут быть ограничены только в соответствии с законом и только в той мере, в какой это необходимо для защиты конституционного строя, законных прав и интересов граждан.

обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств- это оперативный непроцессуальный осмотр жилых и служебных помещений, транспортных средств и других объектов в целях поиска следов преступной деятельности, орудий совершения преступления и разыскиваемых преступников;

Объектами данного ОРМ могут быть помещения, здания, сооружения, участки местности, транспортные средства, а также документы, личные вещи, одежда, животные или человек, на теле которого имеются следы преступления.

Данный метод адаптирован оперативно-розыскной деятельностью, административным и уголовным процессами, административной деятельностью милиции, налоговой полиции, ФСБ, режимной деятельностью органов уголовно-исполнительной системы.

Специфика ОРД обусловила применение данного ОРМ в гласном, зашифрованном, и негласном порядке.

обследование объектов в гласной форме;

Наличие у сотрудников оперативных подразделений административных полномочий позволяет использовать данное ОРМ для достижения своих целей. Так, сотрудники милиции вправе входить беспрепятственно в жилые и иные помещения граждан, на принадлежащие земельные участки, на территорию и в помещения, занимаемые организациями, и осматривать их в следующих случаях:

а)при преследовании лиц, подозреваемых в совершении преступлений,

б) при наличии достаточных данных полагать, что там совершено или совершается преступление, или произошел несчастный случай,

в) для обеспечения личной безопасности граждан и общественной безопасности при стихийных бедствиях, катастрофах, авариях, эпидемиях, эпизоотиях и массовых беспорядках.

Гласное обследование, осуществляемое в иных случаях, проводится с согласия владельцев осматриваемых объектов.

Аналогичными полномочиями наделяется полиция в других странах. Например, в ФРГ согласия владельца на обследование жилого помещения не требуется, если сотрудники оперативного подразделения имеют данные о том, что в помещении:

а) находится лицо, которое должно быть доставлено в полицию в принудительном порядке или взято под стражу,

б) находится предмет, который должен быть изъят,

в) находится источник нарушения общественного порядка, который создает значительные помехи для соседей,

г) осмотр жилого помещения необходим для обеспечения защиты от существующей опасности для жизни, здоровья и свободы личности или сохранности предметов, имеющих большую ценность.

Законодательство ФРГ предусматривает проникновение и осмотр жилого помещения в ночное время суток в тех случаях, когда в нем скрывается лицо, которое в принудительном порядке должно быть доставлено в полицию или взято под стражу, а также там:

происходит сговор, подготовка или совершение значительного преступления,

происходит встреча лиц, нарушающих уголовно-правовые нормы, регулирующие право проживания,

скрываются преступники, находящиеся в розыске,

занимаются проституцией.

Законодательство других стран активно использует возможности ОРМ в борьбе с преступностью.

Результаты обследования объекта в гласной форме оформляются рапортом или справкой оперативного работника. На основании п.18 ст.11 Закона РСФСР «О милиции» о всех случаях проникновения в жилище против воли проживающих в нем граждан милиция уведомляет прокурора в течении 24 часов.

зашифрованное обследование объектов;

При зашифрованном обследовании оперативный работник органов, осуществляющих ОРД, скрывает истинную цель проводимого мероприятия, используя в целях конспирации документы, зашифровывающие его личность и принадлежность к оперативному подразделению. Участие представителя организации, от имени которой проводится обследование, в данном случае обязательно.

Зашифрованное обследование оформляется рапортом или справкой оперативного работника.

обследование объектов в негласной форме.

Данная форма ОРМ имеет три подвида:

а) проведение осмотра, без разглашения своей служебной принадлежности и действительных причин, тех помещений которые являются публично доступными,

б) проведение осмотра помещений, не имеющих публичного доступа, с согласия соответствующих ответственных лиц,

в) оперативное тайное проникновение в публично недоступные объекты с целью проведения мероприятий ОРД.

Процедура подготовки и осуществления третьего подвида оговаривается ряд дополнительных оснований, предусмотренных ст. 8 Закона об ОРД.

Ходатайство о проведении данного ОРМ перед судом оформляется мотивированным постановлением руководителя органа, осуществляющего ОРД. Нарушение этой процедуры влечет ответственность по ч.3 ст.139 УК РФ.

Специфика данного ОРМ как метода ОРД в том, что оно обеспечивает сбор данных, указывающих на источники информации, использование которых в уголовном и административном процессе гарантирует привлечение объектов ОРД к ответственности. Это объясняется тем, что оно может проводиться в комплексе с другими ОРМ /сбором образцов для сравнительного исследования, исследованием предметов и документов, полученных в ходе оперативного осмотра/.

Результаты обследования в негласной форме могут быть оформлены рапортом или справкой оперативного работника, а также соответствующими оперативно-служебными документами, представленными на рассмотрение компетентным должностным лицам.

Право граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений предусмотрено ст.23 Конституции РФ, право на неприкосновенность жилища ст.25 . Статья 9 Закона об ОРД, регламентирующая порядок судебного рассмотрения материалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении ОРМ, основывается на указанных статьях Конституции РФ и устанавливает процедуру получения судебного решения.

Судебное решение должно быть получено для проведения следующих оперативно-розыскных мероприятий :

контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений,

прослушивание телефонных переговоров,

снятие информации с технических каналов связи,

обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств.

В определении Конституционного суда от 14 июля 1998 г. по делу о проверке конституционности отдельных положений Закона об ОРД по жалобе И. Г. Черновой указывается :

«Предусмотренные статьёй 9 процедура судебного рассмотрения и соответствующая процессуальная мера /санкция судьи/ связаны с решением задач уголовно-правового характера. В данном случае суд общей юрисдикции действует непосредственно в силу требований статей 23/ч.2/ и 25 Конституции РФ и в рамках, определяемых её статьями 118 и 126.

Наделение суда полномочием по осуществлению процедуры независимого одобрения оперативно-розыскных мероприятий, связанных с ограничением конституционных прав граждан, не ущемляет этих прав, а напротив, создаёт дополнительную гарантию их защиты. Вместе с тем это не судебное разбирательство и даже не подготовительные действия к судебному заседанию. В данных правоотношениях ещё нет сторон, что характерно для уголовного процесса в тех случаях, когда, например, уголовное дело возбуждено по факту и неизвестно, можно ли считать в которой испрашивается судебное разрешение на проведение оперативно-розыскных, проверяемое лицо – не участник процесса и знать о нём не должен.

Открытости, гласности и состязательности сторон в этом процессе быть не может, ибо в противном случае негласные по своему характеру оперативно-розыскные мероприятия стали бы просто невозможны, а сама оперативно-розыскная деятельность утратила бы смысл. Именно поэтому судебное решение выдаётся органу – инициатору проведения оперативно-розыскных мероприятий и не выдаётся проверяемому лицу».

Такие материалы рассматриваются судом, как правило, по месту проведения таких мероприятий или по месту нахождения органа, ходатайствующего об их проведении. Следует считать целесообразным рассмотрение материалов в судах основного звена, так как в соответствии с ч.6 ст.9 Закона об ОРД, в случае отказа судьи в проведении ОРМ, орган, осуществляющий ОРД, вправе обратиться по этому же вопросу в вышестоящий суд, то есть в суд среднего звена.

Право выбора суда, в который необходимо обратиться за решением о проведении ОРМ, принадлежит органу, осуществляющему ОРД. Нельзя согласиться с мнением В.И. Баскова, который в учебном пособии «Оперативно-розыскная деятельность» допускает использование в такой ситуации альтернативной возможности, то есть, если первый районный суд принял решение об отказе, то оперативный работник обращается во второй суд основного звена, так как следующее обращение по этому же вопросу должно быть направлено в вышестоящий суд.

Нельзя также согласиться с утверждением, высказанном в научно-практическом комментарии «Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности», издание ОЮИ МВД РФ, Омск, 1999 стр.88 :»

«Обращение в суд по месту нахождения органа, ходатайствующего о проведении ОРМ, законом допускается, но такой порядок не должен быть приоритетным, поскольку постоянные взаимоотношения по этому поводу суда и оперативных служб могут создать у граждан впечатление необъективности суда даже при отсутствии для этого оснований». Полагаю, что автор комментария не принимает во внимание следующие обстоятельства :

а/ закон не ограничивает свободу выбора суда, в который можно обратиться за разрешением о проведении ОРМ ,

б/ орган, осуществляющий ОРД, не информирует граждан о принятом решении обратиться в суд,

в/ деловое сотрудничество органов, осуществляющих ОРД, и судов лишь способствует взаимопониманию между ними и гарантирует соблюдение законности и прав граждан, в то время как для желающих обжаловать действия органа, осуществляющего ОРД, отсутствие основания препятствием, как правило, не является.

Закон предписывает судьям, уполномоченным рассматривать материалы о возможности проведения ОРМ и принимать решения по существу, единолично и незамедлительно.

Судья не вправе отказать в рассмотрении таких материалов в случае их представления. Материал может быть представлен в виде мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего ОРД. Перечень таких руководителей устанавливается ведомственными нормативными актами. Документ можно именовать : «Постановление о возбуждении перед судом ходатайства о даче разрешения на проведение оперативно-розыскного мероприятия».

Рассматривая материалы, судья обращает внимание на следующие обстоятельства :

должностное положение лица, подписавшего постановление,

соответствие вида оперативно-розыскного мероприятия условиям его проведения, которые определены ст.8 Закона об ОРД,

обоснованность проведения именно такого ОРМ,

обоснованность запрашиваемого срока проведения ОРМ.

По этому поводу в цитируемом ранее определении Конституционного суда указывается :

«Судья не вправе отказывать в рассмотрении материалов об ограничении конституционных прав граждан, но не обязан давать разрешение на проведение ОРМ лишь на основании поступившего к нему представлению руководителя органа, осуществляющего ОРД, если не приходит к выводу о необходимости такого разрешения, его обоснованности и законности. При этом надо учесть, что не только постановление руководителя органа, представляющего в суд материалы для рассмотрения, но и само судебное постановление должны быть мотивированными».

По требованию судьи ему могут представляться иные материалы, касающиеся оснований для проведения ОРМ. Не может быть представлена следующая информация :

о лицах, внедрённых в организованные преступные группы,

о штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД,

о лицах, оказывающих содействие на конфиденциальной основе,

об организациях и тактике проведения ОРМ.

По результатам рассмотрения материала судья разрешает проведение ОРМ, которое ограничивает конституционные права граждан, либо отказывает в его проведении, о чём выносит мотивированное постановление.

Постановление, заверенное печатью, выдаётся инициатору проведения ОРМ одновременно с возращением представленных им материалов. Решение суда, послужившее правовым основанием для проведения ОРМ, должно храниться в самих органах, осуществляющих ОРД.

Руководители судебных органов создают условия, обеспечивающие защиту сведений, которые содержаться в представленных судье оперативно-служебных документах

Срок действия вынесенного судьёй постановления исчисляется в сутках со дня его вынесения и не может превышать шести месяцев, если иное не указано в самом постановлении. Это значит, что если судья считает стоящие перед оперативными работниками задачи сложными и объёмными, то может установить срок, необходимый для осуществления оперативно-розыскного мероприятия.

При этом течение срока не прерывается, а судья при необходимости продления срока действия постановления выносит новое судебное решение на основании вновь представленных материалов.

Судьи при рассмотрении материалов должны принимать все меры к исключению разглашения оперативных сведений и содержания принятого им решения. Рассмотрение материалов должно осуществляться в условиях, исключающих присутствие посторонних лиц. Недопустимо поручать техническое оформление вспомогательному персоналу, то есть печатать на машинке, набирать текст на компьютере, ставить оттиски печатей. Орган, осуществляющий ОРД, с согласия судьи, готовит проекты судебного решения.