48. Прав. Обычаи, прав. (юр.) прецеденты и религиозные нормы как формы (источники) права: понятие, признаки, хар-ка

Прав. обычай считается исторически 1ым источником права, поскольку обычаи возникли раньше позитивного права, а 1ые з-ны представляли собой санкционированные гос-вом обычаи.

Прав. обычай - санкционированное и охраняемое гос-вом правило поведения, кот. сложилось в рез-те его фактического применения в течение длительного времени. Прав. обычай исторически сложился в опр-ное правило поведения и вошел в привычку в рез-те многократного применения, имеющего юр. последствия.

Обычай приобретает прав. хар-р после одобрения и признания его гос-вом. Одновременно этот обычай получает и защиту со стороны гос-ва. Такие зак-ные памятники, как Русская Правда, Салическая Правда, З-ны Ману, и др., представляют собой сборники прав. обычаев.

Обычай широко применяется в парламентской практике и в гос-но-прав. сфере, напр/, порядок формирования прав-ва в Великобритании, многие прав. инст-ты королевской власти, порядок проведения заседаний парламента и др.

Обычаи признаны гос-вами в торговой практике, морских и иных перевозках. Традиции общинной жизни распр-ны в современных гос-вах Африки, Лат/ Америки, Японии и Китае. Особенно это касается семейных, наследственных и земельных отн-ний.

Прав. обычаи применяются в банковской практике, коммерческом обороте, сфере страхования, м/нар торговле. Прав. обычай закрепляет давно сложившиеся ОО, вошедшие в привычку.

Юр. прецедент - суд. или адм. решение по конкретному юр. делу, кот. придается сила НП при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Юр. прецедент явл-ся своеобразным эталоном, моделью д/разрешения конкретного спора. Он создается не правотв-ким органом, а непоср-венно суд. или адм. органами.

Юр. прецедент - нормативное решение, имеющее силу з-на.

Юр. прецедент явл-ся преобладающим источником права в странах общего права (Великобритания, США, Новая Зеландия, Канада). В современном мире отсутствуют прав. системы, основанные только на юр. прецеденте как на источнике права. Но з-ны, кот. рук-ся судьи в странах общей системы права, носят настолько обобщенный хар-р, что на их основе часто бывает трудно разрешить конкретное юр. дело. В разных странах даже одной прав. семьи юр. прецедент применяется по-разному.

Религиозные нормы играют важную роль в некот. гос-вах, а принимаемые гос-вом з-ны не могут противоречить религиозным нормам. Это отн-ся в 1ую очередь к теократическим гос-вам. В частности, мусульманское, индусское, иудейское право основаны на религиозных источниках: церковных книгах, актах религиозных деятелей и религиозных органов, некот. догматах теологической теории. Напр., в мусульманских странах важнейшим источником права считаются: Коран - священная книга всех мусульман; Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда; Иджма - согласие мусульманского общ-ва отн-но обяз-тей мусульманина; Кияс - суждение по аналогии. Каноническое право играет важную роль в Германии.

49. Правотв-во: понятие, признаки, виды

Правотв-во – процесс целенапр-ного формирования и юр. закрепления гос. воли в источниках права.

Правотв-во включает деят-ть по:

• изданию новых НПА;

• их совершенствованию, изменению, перер-тке;

• отмене действующих НПА.

Признаки:

• Сознательно-волевой хар-р.

• Объективно-исторический хар-р.

Признаки правотв-ва отражают сочетание Sивного и объективного факторов в правотв-ве. Право создается людьми, наделенными волей и сознанием, имеющими опр-ный жизненный опыт, правосознание, культурный уровень. На правотв-во влияют личные и групповые интересы, з-чи, потребности зак-ля. Сущ-ет мощный политич. инст-т лоббирования выгодных с позиций отдельных соц. групп НПА.

Несмотря на влияние Sивных факторов, право не создается зак-лем произвольно, искл-но по собственному усм-нию.

Право отражает объективные зак-ти ОО. В НП находят выражение потребности общ-ва на опр-ном историческом этапе. Попытки произвольно устанавливать НП ведут к негативным последствиям.

Виды: • непоср-венное правотв-во народа посредством референдума;

• правотв-во гос. органов (Федерального Собрания, Прав-ва);

• правотв-во отдельных долж. лиц (През-та, министров);

• правотв-во ОМС;

• локальное правотв-во (предприятий, учр-ний, орг-ций);

• правотв-во общ-ных орг-ций.

В зав-ти от значимости правотв-во делится на:

• з-нотв-во (правотв-во высших представительных органов, в соотв-вии с кот. издаются НПА высшей юр. силы - з-ны);

• делегированное правотв-во (нормотв-кая деят-ть органов исп. власти, в основном прав-ва, осущ-мая по поручению представительных органов по принятию НПА, входящих в компетенцию представительного органа);

• подз-ное правотв-во (нормотв-во органов исп. власти по изданию указов, постановлений, приказов, распоряжений, решений).

В отличие от з-нотв-ва подз-ное нормотв-во хар-ся большей оперативностью, гибкостью, меньшим формализмом. В тоже время подз-ное правотв-во осущ-ся негласно, подготовка и принятие подз-ных актов осущ-ся соотв-щими прав. упр-ниями, адм-циями и часто хар-ся опр-ной громоздкостью и противоречивостью. Подз-ное правотв-во в тоже время позволяет быстро разрешать ?ы, требующие прав. воздействия, тогда как з-н по таким ?ам принимается в течение достаточно длительного времени по усложненной процедуре, св-венной з-нотв-ву.

50. Зак-ный процесс: понятие, принципы, стадии

Зак-ный процесс - порядок деят-ти органа зак-ной власти по созданию з-нов, обычно закрепленный в констит. и регл-те соотв-щего представительного органа.

З. п. в демократич. гос-ве строится на след. принципах:

1. Гласности - з-нотв-кая деят-ть компетентных органов должна осущ-ся в открытой и доступной д/всех форме. Только «прозрачность» з-нотв-ких процедур позволяет избежать негативных последствий лоббизма;

2. Демократизма - участие населения в з-нотв-ве, учет общ-ного мнения при разр-тке и принятии з-нов, отражение в них мнений и пожеланий тех, кого коснутся норму принимаемого акта;

3. Научности - адекватное отражение в з-нах реальной действительности и перспектив развития общ-ва, привлечение научных учр-ний, ученых, экспертов, специалистов-практиков к процессу з-нотв-ва, обязательность прогноза последствий принятия з-на;

4. Зак-ти - требования неукоснительного собл-ния установленных з-ном требований к порядку и процедуре з-нотв-ва, строгий учет иерархии прав. норм и актов, собл-ние компетенции органа, принимающего НПА; соотв-вие з-нов Конст. и действующему зак-ву страны.

5. Исполнимости - подразумевающем фин. обеспечение норм-прав. решений, подготовку соотв-щих кадров и необх-мых д/реал-ции з-на подз-ных актов;

6. Профессионализма - з-нотв-во требует проф. подготовки ее Sов, использования спец. приемов и ср-в юр. техники. Оно должно обеспечить логическую последовательность изложения основных положений з-на, отсутствие внутренних противоречий в тексте, компактность нормативного мат-ла, ясность и доступность языка з-на, точность и определенность его формулировок. Правильное использование юр. техники обеспечивает точное выражение воли зак-ля, целенапр-ное использование з-нов в практической р-те, способствует повышению эфф-ти права.

7. Системности – вновь принимаемые акты должны «вписываться» в существующую систему законодательства, не противоречить действующим актам, не содержать коллизии, пробелов и т.п.

8. Использования прав. опыта - всякий вновь разр-тываемый з-н должен опираться на уже известный положительный прав. опыт этого или др. гос-в.

9. Связи с практикой - з-ча зак-ля постоянно отслеживать общ-ные процессы, ориентироваться на практику применения уже действующих з-нов, своевременно устранять пробелы в праве, воспринимать все лучшее, что предлагается правоприменительными органами.

Д/З. п. хар-на четкая юр. регл-ция. Не имеет юр. силы з-н, при принятии кот. не был собл-н порядок его подписания и обнародования. З. п. складывается из ряда стадий. Стадии представляют собой последовательные и вз/св правотв-кие действия, из кот. скла­дывается процесс создания з-нов.

Д/каждого гос-ва кол-во стадий различно, это за­в-т от разных причин: от структуры парламента, от историчес­ких традиций и т. п., но д/любого З. п. обязательны след. стадии: а) внесение з-нопроекта (за­к-ная инициатива); б) обсуждение з-нопроекта; в) принятие з-нопроекта; г) подписание и опубликование.

Д/РФ хар-ны след. стадии З. п.:

1. Зак-ная инициатива - внесение проекта на рассм-ние органа, наделенного Конст. полномочиями по принятию зак-ных актов;

2. Подготовка текста з-нопроекта. Эта процедура вкл-ет в себя несколько этапов: составление текста з-нопроекта, предварительное обсуждение з-нопроекта, со­гласование и дор-тка з-нопроекта.

3. Внесение з-нопроекта в соотв-щий правотв-кий орган.

4. Обсуждение проекта. Эта процедура осущ-ся в 3х чтениях, а з-нопроект о гос. бюджете в 4х. При 1ом чтении проекта заслушивается доклад Sа зак-ной инициативы, депутаты высказывают предложения и замечания в форме поправок. По рез-там обсуждения зак-ный орган либо одобряет, либо отклоняет основные положения проекта. При 2м чтении выступает представитель комиссии, проводившей дор-тку, и в рез-те зак-ный орган принимает з-н, либо отклоняет, либо возвращает на дор-тку. 3е чтение представляет собой редакционную отр-тку з-нопроекта.

5. Принятие з-на. Осущ-ся путем голосования: большинством или квалифицированным большинством. Возможно появление доп. стадий, т.к. принятый Гос. Думой з-н напр-ся в Совет Федерации д/одобрения, и Совет Федерации либо его одоб­ряет, либо он может отправить з-н на дор-тку в Гос. Думу. Поэтому появл-ся доп. стадия - повторное рассм-ние з-на, отклоненного Советом Федерации.

6. Подписание з-на. Одобренный Советом Федерации з-н в теч. 5 дн. напр-ся на подпись През-ту, и в теч. 14 дн. През-т должен его подписать. Если През-т использует свое право на отлагательное вето, то возможно появление еще одной доп. стадии - повторное рассм-ние Гос. Думой и Советом Федерации з-на, отклоненного През-том РФ. После завершения всех этих процедур През-т в теч. 7 дн. подписывает з-н.

7. Офиц. опубликование з-на. Принятые з-ны публикуются в спец. изданиях и официально оглашаются. Неопубликованные з-ны в РФ не принимаются.